時間:2023-04-06 18:52:33
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思南啟動集體林權制度改革工作后,各林農紛紛要求并積極參與了集體林權制度改革的主體改革,在改革的過程中,認真執(zhí)行和落實了國家就集體林權制度改革制定的政策以及技術規(guī)程。隨之,啟動了林業(yè)金融服務等一系列的配套改革。特別是林業(yè)金融服務這一改革為林農經營者在林業(yè)產業(yè)發(fā)展和營林等生產中籌集資金給予了充分的支持與幫助,有效推動了當?shù)亓謽I(yè)經濟的發(fā)展。
2思南地區(qū)林業(yè)發(fā)展
金融服務改革情況思南根據(jù)國家推行的集體林權制度改革相關文件和要求,進行了林業(yè)金融服務改革,林農可根據(jù)林業(yè)經營實際情況和發(fā)展需求,通過抵押林權來獲得營林資金,從而拓寬了籌資渠道,為發(fā)展林業(yè)經濟贏得了有力保障,同時,加快了集體林權制度改革的進程。
3林業(yè)發(fā)展金融服務改革對林農營林的影響
林農營林的內部因素是指林農經營者家庭人口特征、家庭收入情況等,而林業(yè)發(fā)展金融服務改革均會對林農經營者的家庭土地面積以及資金等產生極其深遠的影響,它改變了林農經營者的個體資金以及社會支持林業(yè)生產資金情況,提高了當?shù)亓謽I(yè)金融市場的發(fā)展速度。另外,林業(yè)發(fā)展金融服務改革有利于提高當?shù)亓洲r經營者的信貸資金金額,有利于林農經營者發(fā)展自身的林業(yè)與林下經濟活動,大大提高了林農經營者的經濟效益。
4林業(yè)發(fā)展金融服務改革的具體實施情況
第一,思南地區(qū)林業(yè)與金融服務中心加強合作。首先,與金融服務中心簽訂投放林業(yè)經營資金的協(xié)議;其次,開展林權證抵押貸款試點,并提高對林農經營者貸款金額比例,同時,開辟多種貸款方式,以滿足林農經營者的貸款要求。第二,積極建立林業(yè)貸款貼息制度,包括貼息范圍、貼息率等,并制定出相應政策要求等,保障林農經營者的切身利益。第三,林業(yè)局與其他相關部門組成森林資源評估機構,為金融服務機構貸款業(yè)務工作開展提供有力保障依據(jù)。
5思南地區(qū)林業(yè)發(fā)展金融服務改革存在的問題及對策
思南地區(qū)林業(yè)發(fā)展金融服務改革對林業(yè)經營者有著極其重要的作用,林農可以通過抵押林木而獲得經營資金,大力開發(fā)多種經營渠道,有效進行林業(yè)或林下經濟發(fā)展活動,但是,林業(yè)發(fā)展金融服務改革中也存在著以下問題:
5.1抵押貸款中要求林農抵押林權證且提供擔保人
由于目前思南地區(qū)林業(yè)發(fā)展金融服務改革中要求林農在抵押林權證時,需要提供擔保人。為此,很多林農經營者認為這一改革與農村信用社貸款形式一樣,甚至金融服務抵押林權貸款利息要高于農村信用社貸款利息。
5.2沒有完善的森林保險制度
我國很多地區(qū)均得到了森林保險,并且制定了完善的保險制度,然而思南地區(qū)的森林保險制度還存在著缺陷,森林保險不能夠真正落實到實處,讓當?shù)亓洲r經營者覺得切實利益沒有得到充分的保障。
5.3林業(yè)資金貸款中需提供實物抵押
林業(yè)金融服務中的林業(yè)資金貸款是一項剛啟動的新服務,還處于摸索、探討和總結經驗的試驗階段,加上林農的思想意識和文化素質的差異等諸多因素的影響,使得金融服務部門在林農申貸林業(yè)資金貸款中需提供實物抵押。
5.4森林資源評估費用過高
由于目前森林資源評估涉及到很多部門,森林資源評估費用過高,給林業(yè)金融服務的發(fā)展帶來了一定難度。另外,當?shù)厣仲Y源評估機構資質水平有限,評估的結果與實際相差甚遠,因此,得到的評估信息難以具有準確性和可靠性,造成當?shù)亓謾噘J款業(yè)務工作正常開展有一定的障礙。綜上所述,思南地區(qū)林業(yè)發(fā)展金融服務改革中存在著以上問題,為此,針對這些問題提出如下三點相應對策:第一,林業(yè)發(fā)展金融服務中心需要合理、適當?shù)卣{整林權抵押貸款利息,開拓新的貸款方式,方便林農經營者進行林業(yè)或林下的經濟發(fā)展活動。例如:林權抵押貸款與小額信貸結合的新型信貸方式,既解決了林農貸款難的問題,又為國家經濟支出降低風險,因此,這種信貸方式值得在林業(yè)發(fā)展金融服務改革中推廣與運行。第二,相關政府部門需要通過各種渠道來推進森林保險保費補償,為林農經營者的切身利益提供有利保障,幫助他們抵御森林產業(yè)中的各種風險,增強他們的信心,同時,對森林保險投保方式進行不斷創(chuàng)新,以行政單位組織形式進行實現(xiàn)統(tǒng)一投保,提高當?shù)亓洲r經營者的參保率。另外,加強與先進林業(yè)發(fā)展地區(qū)溝通,積極借鑒他們的成功經驗,結合自身發(fā)展特點來應用有效經營策略,加快當?shù)氐纳鐣洕l(fā)展。第三,要提高當?shù)氐貐^(qū)森林資源評估水平,保障森林資源評估結果及評估信息的可靠性與準確性,為林業(yè)發(fā)展金融服務中心業(yè)務工作開展提供有力保障。
一、農村新型金融發(fā)展中的政府行為研究及相關理論分析
(一)我國農村金融機構的概念界定
我國農村金融機構主要分為正規(guī)金融機構和非正規(guī)金融機構。正規(guī)金融機構主要有中國農業(yè)銀行、中國農業(yè)發(fā)展銀行、農村信用社、農村商業(yè)銀行、中國郵政儲蓄銀行等。非正規(guī)金融機構包括私人錢莊、私人借貸、高利貸等。
(二)農村新型金融的概念界定
新型農村金融機構是相對于傳統(tǒng)的農村正規(guī)金融機構來說的,國務院《關于調整放寬農村地區(qū)銀行業(yè)金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見》明確規(guī)定,農村金融市場面向所有社會資本開放,境內外資銀行資本、產業(yè)資本、民間資本都可以到農村地區(qū)投資,在農村設立村鎮(zhèn)銀行、小額貸款公司和農村資金互助社等新型銀行業(yè)機構。
農村新型金融政府服務模式理論
面對發(fā)展中國家如何走向金融發(fā)展之路這一金融發(fā)展理論的難題,美國經濟學家麥金農(R.L.Mckinnon)和愛德華·肖(E.S.Shaw)出版了《經濟發(fā)展中的貨幣與資本》(1973)和《經濟發(fā)展中的金融深化》(1973),首先分析了發(fā)展中國家的貨幣金融特征,然后提出了適用于發(fā)展中國家的貨幣金融理論和應采取的貨幣金融政策。并提出了與傳統(tǒng)金融發(fā)展理論完全不同的“金融抑制理論”和“金融深化論”?!敖鹑谝种评碚摗笔且喳溄疝r的“互補性假設”為前提,論證了金融制度和經濟發(fā)展既可以相互促進,又可以相互制約的關系。一方面,健全的金融制度能將儲蓄資金有效的動員起來,并引導到生產性投資上去,從而促進經濟發(fā)展;另一方面,蓬勃發(fā)展的經濟也通過國民收入的提高和經濟主體對金融服務需求的增長而刺激金融發(fā)展,從而形成一種良性循環(huán)。
與“金融深化論”的出發(fā)點不同,金融深化是解除金融抑制的結果。在政府放棄對金融的過分干預和管制,取消對利率和匯率的人為壓制,使利率和匯率真實地反映資金和外匯的實際供求狀況的前提條件下,一方面健全的金融體系和活躍的金融市場能有效地動員社會閑散資金并使其向生產性投資轉化,還能引導資金向高效的地區(qū)和部門;另一方面,經濟的蓬勃發(fā)展,通過增加國民收入和提高各經濟單位對金融服務的需求,又刺激了金融業(yè)的擴展,由此形成金融—經濟發(fā)展相互促進的良性循環(huán)。
由于“金融抑制論”和“金融深化論”從不同角度得出了一致的結論,因此也合稱為“金融深化理論”。金融深化理論,其本質是私有制和完全競爭市場前提下,建立起來的一般均衡在金融理論中的運用,是經濟自由主義金融理論的代表。我國的農村經濟發(fā)展中,金融抑制特別嚴重,除國家準予的正規(guī)金融機構以外,所有的民間金融都受到國家的抑制。而我國農村的正規(guī)金融機構非常之少,特別是隨著農業(yè)銀行的商業(yè)化改革后,農行逐步撤離了農村中的網點,農村所剩的唯一正規(guī)金融機構就是農村信用社,支持農村經濟發(fā)展的重任全部落在信用社的身上,而農村信用社不健全的體制使其難以擔當重任。因此,農村金融的抑制嚴重阻礙了我國農村經濟的發(fā)展。
三、農村金融的市場發(fā)育和制度規(guī)范相應建議
中國農村金融市場的第三大顯著特征是市場發(fā)育和制度規(guī)范的“雙重缺失”。由于人口密度低、市場隔離、風險高等特點,加之季節(jié)性因素導致的收入波動和高交易成本,使得缺少傳統(tǒng)抵押品的農村金融市場面臨無法有效分散風險的困境。在這種情況下,以利潤為導向的商業(yè)金融機構只能望而卻步。我國農村金融市場先天不足,在放寬農村金融限制的條件下,金融機構的信貸分配容易發(fā)生失控或尋租現(xiàn)象,問題的累積可能會使許多金融機構喪失清償能力而面臨破產威脅。毫無疑問,當市場缺乏和制度不規(guī)范時,政府應當積極培育市場,為市場成長提供合理的政策環(huán)境和必要的法規(guī),加強產權和市場約束。但從目前的情況看,在監(jiān)管法規(guī)滯后、監(jiān)管基礎薄弱以及監(jiān)督約束機制缺失等現(xiàn)實因素的制約下,農村金融監(jiān)管處于事實上的低效或無效狀態(tài)。隨著準入政策的放寬,村鎮(zhèn)銀行、貸款公司、農村資金互助社等新型農村金融逐漸出現(xiàn),而專門針對這些新型金融機構的監(jiān)管法規(guī),如“合作金融法”、“社區(qū)銀行法”等監(jiān)管條例尚未明確,這使得農村金融“加速發(fā)展”過程中的監(jiān)管“真空”成為潛在隱憂。尤其值得注意的是,政策導向下的農村金融發(fā)展將再一次引發(fā)“金融政治經濟學難題”:在強勢政府主導信貸資源分配的過程中,政治權利的分布可能會明顯地決定信貸的發(fā)放過程和結果,并伴隨產生大量“權力租”,這對本就弱化的農村金融監(jiān)管帶來了新的挑戰(zhàn)。
從某種程度說,目前我國的農村金融監(jiān)管正處于一種形式與實質的“悖論”之中:形式上的審批制度和行政管制,雖在一定程度上有助于控制金融風險,但卻是以犧牲效率為代價的,而金融尋租和腐敗行為在國家針對“三農”異常優(yōu)惠的政策環(huán)境中有了廣泛的滋生空間。毫無疑問,如果單純以短期內放開和做大農村金融市場為目標,而監(jiān)管制度又長期滯后的話,隱藏在農村金融體系中的風險可能遠遠超乎我們的想象。因此,實施農村金融扶植和鼓勵政策必須是鼓勵競爭與加強監(jiān)管相結合:除了通過有效的法律制度規(guī)范金融機構的準入、運作和退出外,還應考慮將廣泛存在的非正規(guī)金融正式納入監(jiān)管框架和監(jiān)測范圍,通過審慎監(jiān)管減少在相對寬松的政策導向下可能滋生的各種機會主義行為,真正做到積極推動和穩(wěn)健發(fā)展相結合。
參考文獻:
[1]侯希紅.農村金融保障體系在新農村建設中的促進作用[J].山西農業(yè)大學學報(社會科學版),2010,(1).
中圖分類號:DF59文獻標識碼:B
國際金融危機至今,世界各國逐步達成共識:應將對金融消費者的保護作為金融監(jiān)管的出發(fā)點與基礎理念,以此為核心對金融服務法律體系進行重構,以防范金融危機的發(fā)生,維護金融消費者對金融市場的信心,實現(xiàn)金融服務法的立法宗旨[1]。但僅憑金融監(jiān)管難以給予金融消費者全面保護,損失的填補需要救濟機制的保障支持。
一、金融消費者的訴求及法律障礙
從常態(tài)觀之,主體參與法律關系的目標不僅是義務的承擔,而更關注在義務履行下的權利對價的實現(xiàn),金融服務法律關系尤其如此。隨著金融業(yè)的深化,金融商品的開發(fā)和創(chuàng)新日新月異,導致金融消費活動日益頻繁。盡管金融消費活動存在著潛在的風險,但高風險背后的高收益誘惑仍然刺激著金融消費者參與金融活動的熱情,并表現(xiàn)出非理性的期待。目前,多數(shù)金融消費者在選擇金融商品時極少關注風險揭示書的提示,而把對商品的了解放眼于收益的多寡并進行片面解讀,把預期收益作為實際收益以核算到期收益,特別當銀行作為金融服務者時,消費者的這種信賴會更高,所以引發(fā)了銀行理財產品的火爆銷售。
金融消費者參與金融服務法律關系的訴求是在保障基礎上索取收益,以實現(xiàn)自身財產的積累。從實踐來看不是消費者不關注風險,而是選擇低風險甚或零風險,規(guī)避風險的投資者會將其儲蓄投資于低風險工具,如固定收益證券或評級高的債務證券之類的零風險工具,而不會從事有較高預期收益的投資。這就需要法律制度能夠確保投資者在風險可控的前提下獲得較高的預期回報,以促使投資者從事高風險性股權投資,基于這一金融理念形成的法律制度,可以確定的是其能夠真正有效地提升金融市場上投資者的信心[2]。
金融商品與一般的生活消費品不同,對該種商品的認知有賴于信息的描述,否則可能導致在金融服務法律關系形成的過程中出現(xiàn)信息不對稱的局面。從客觀而言,消費者不是不能積極面對風險,而是不能準確地界定風險的范圍及大小,這是消費者不能合理規(guī)劃自己訴求的極大障礙。即便基于信息完全對稱的假設,金融商品交易過程中信息的傳遞成本會大大增加,金融商品創(chuàng)新的速度會降低(需要給予消費者消化信息的過程)。在此假設之下,理性投資人出于避險的猶豫,會淡漠對高風險金融商品的熱度而導致其銷售比例的下降,進而影響金融服務者預期利潤的達致。
當然,信息完全對稱僅存在于假設的情境之中,高風險高技術的專業(yè)金融市場之中,交易雙方的信息不對稱客觀存在且無法消除。在巨大的利潤驅使之下,加之商人逐利的本性,使得道德風險機會加大,金融服務者為加快交易達成,假商業(yè)秘密之名選擇性披露,甚至虛假陳述或者誤導陳述,而消費者的風險判斷卻來自于金融服務者的信息揭示。所以,雖然當前金融市場法律制度強化了對金融服務者信息披露義務的要求,但信息不對稱的客觀存在無法避免。
此外,除卻客觀原因的訴求障礙之外,金融消費者自身原因也成為障礙之一。由于金融商品的技術性及專業(yè)性極強,即使在金融服務者合規(guī)披露信息的前提下,消費者基于基本知識的匱乏以及判斷的不理性亦會出現(xiàn)決斷失誤。更何況金融服務者提供的商品信息多為專業(yè)的詞匯晦澀的揭示,常見以格式合同的制作者身份牽引著金融市場的信息,并把高風險消化在技術性的、行業(yè)壟斷性的表達之中,利用合規(guī)的銷售方式制造出隱性的不平等。因此,無論是人為風險抑或天然風險,金融市場中的個人消費者都無法科學預見并從容應對,市場風險始終是消費者訴求實現(xiàn)的障礙。
二、傳統(tǒng)救濟方式的功能缺陷
基于金融市場風險的復雜性與必然性,不是說現(xiàn)有法律在金融消費者權利救濟方面無所作為,只是法律本身也存在風險,救濟的程度未必如愿以償。在金融消費者權利救濟領域,目前中國的確還未構筑出一套適用整個金融市場通行的規(guī)則體系,比較成熟的經驗來自于對證券投資者權益救濟的立法與實踐。從行業(yè)的深度及難度來看,對證券投資者權益救濟的方式可以推廣應用到保險和銀行領域的消費者權利保護。對證券投資者的權利保護,無論國內外的法制建設都相對完善,即使中國的關注較晚也已形成了事前預防、事中監(jiān)督、事后救濟的三位一體的保護機制。相較而言,事前預防和事中監(jiān)督的進度及力度較強,如作為各國金融重點監(jiān)管的信息披露義務,我國在制度層面上已經具備比較完整的體系,雖然著力點在維護金融市場的健康發(fā)展秩序,但也間接促進了金融消費者權利保護的提高。由于事后救濟的結果并未與金融監(jiān)管的期望形成合力,反而掩蓋了金融監(jiān)管取得的成績,我國金融監(jiān)管的制度設計、政策措施還有一定的空白及疏漏。對于金融消費者的權益受損而言,損失的救濟比起對違法的懲罰更能重拾消費者的投資信心。只要損失能夠得到賠償,消費者面對誘惑時對增值與回報的期待遠勝于對風險的畏懼。由于僅依靠國家強制力的監(jiān)管措施也不能完全彌補消費者的權益損失,事后救濟機制的設計應該能確保金融消費者的合理期待。
(一)救濟機制的價值判斷
各種權益受損救濟方式的有效性能否實現(xiàn),其中應有利益衡量的考慮。由于信息不對稱、技術性、附合性的影響,金融服務法律關系雙方的地位是不平等的,金融消費者之于金融服務者而言處于明顯的弱勢地位。出于平衡雙方的地位,各國法律進行了多種制度安排給予消費者特別保護,這也應當包括事后救濟的協(xié)助,事后救濟方式的設置應進行“成本——收益”的估算,而不是只要法律為金融消費者構筑了救濟渠道,即能得到其選用進而實現(xiàn)賠償。因為每個理性的經濟行為主體都是根據(jù)行為的預期成本與預期收益的比較來決定是否采取某種行為,追求自身效用最大化的消費者也是根據(jù)邊際預期收益等于邊際預期費用的原則,決定是否采取行動和在何種程度上采取行動[3]。
如果維權的成本(包括時間、精力和財力)超過了救濟,理性的選擇即為沉默,這是目前消費者投訴較多而訴訟索賠較少、侵權現(xiàn)象卻屢見不鮮的主要原因[4]。從私權的實現(xiàn)來看本無可厚非,但是放棄救濟則減少了侵權者的風險成本,不能有效防止和約束金融服務者的不規(guī)范行為,也可能放松金融監(jiān)管的強度,最終引發(fā)金融市場大騷亂的爆發(fā)。其實,消費者從未有主動放棄救濟的沖動,只是面對無利可圖的結果通過沉默選擇觀望,寄希望于他人的行動成功而分享由此帶來的收益,這是在大規(guī)模侵權中經常發(fā)生的現(xiàn)實,其效力波及到金融市場中的個人消費者群體。所以,在金融消費者權益救濟過程中,不考慮“成本——收益”是傳統(tǒng)救濟方式值得非難的原因。
對金融消費者權益的救濟在來源上可分為刑事上的救濟、行政上的救濟和民事上的救濟,只是應針對金融消費糾紛的特點設置相適應的制度與措施。刑事責任和行政責任的承擔作為救濟途徑,雖打擊力度大、威懾力強,但從金融消費者真正的需求來看,對金融商品預期的增值與回報的期待遠勝于對違法者的懲罰的盼望,即無論是怎樣的制度,金融消費者在出現(xiàn)權益受損時,最希望得到的是自身損失的救濟[1],所以,拓寬金融消費者追究金融服務者民事責任承擔的渠道才能解決問題的癥結。
(二)司法救濟的針對性弱
建立金融反欺詐制度,實現(xiàn)對金融服務者損失救濟的目的,最終目標的實現(xiàn)要依靠我國現(xiàn)有的民事糾紛解決機制而完成。最高人民法院了相關的司法解釋,反映了糾紛解決的特殊性要求,但是司法解釋在給司法者帶來指引的同時也留下了些許困惑及未開發(fā)的課題。
第一,受理條件之惑:堅守抑或超越?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》(下稱《解釋》)第6條規(guī)定:投資人以自己受到虛假陳述侵害為由,依據(jù)有關機關的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書,對虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟,符合民事訴訟法第108條規(guī)定的,人民法院應當受理。投資人提起虛假陳述證券民事賠償訴訟,除提交行政處罰決定或者公告,或者人民法院的刑事裁判文書以外,還須提交以下證據(jù):一是自然人、法人或者其他組織的身份證明文件,不能提供原件的,應當提交經公證證明的復印件;二是進行交易的憑證等投資損失證據(jù)材料。依文義解釋,人民法院的受案條件仍是民事訴訟法第108條的要求,有關機關的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書只是時須提交的證據(jù)材料之一。從證據(jù)材料的內容來看,《解釋》的要求抬高了受案標準,使得投資人的訴權行使招致了阻礙?!督忉尅穼π姓幜P決定和刑事裁判文書的定性雖為證據(jù),實則傳達了一個信息,即對虛假陳述認定的處理模式為行政或刑事前置并得到確認的情形。沒有公權力的斷定,投資人自行收集的證明虛假陳述可能存在的材料不滿足《解釋》對于證據(jù)的資格限定而最終將面臨不予受理的對待。從立法背景上看,此項要求是為了解決投資人的舉證困難,把證明虛假陳述的專業(yè)技術難題通過公權力的介入予以平衡,但是這不應該成為一個必要條件,而應為證據(jù)學理論中的補強證據(jù)。既然《解釋》沒有對舉證責任進行倒置的設計,本著“誰主張,誰舉證”的原則,投資人負有舉證證明虛假陳述事實的責任,只要其按照民事訴訟法第108條的規(guī)定條件并用收集的證據(jù)材料證明了因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的可能存在,人民法院即應作出予以受理的裁定。投資人沒有借助有關機關的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書來卸載自己的舉證負擔,只是放棄了法律的恩惠而不應由此背負沉重的負荷。
第二,舉證責任之回避。由于信息不對稱、技術性、附合性的影響,金融消費者在金融消費糾紛中處于弱勢一方,這已是不爭的事實。為此進行的努力已為各種制度所確認并在實踐的運行中發(fā)揮著重要的作用,這也是值得肯定的貢獻。但不能因此而否定不周及遺憾,其中與權利救濟密切相關的舉證責任在《解釋》中沒有給予正面回應就是一個亟待關注的問題。從《解釋》的規(guī)定看,其承認投資人對信息占有的缺失而引發(fā)的舉證不利,所以發(fā)動了公權力的支持以迎戰(zhàn)來自金融服務者的抗辯。實質上這種規(guī)定解決的是責任競合的問題,反映的是“先行后民”和“先刑后民”的精神,而與《侵權責任法》第4條的“先民后行”和“先民后刑”的要求相左,依效力位階應適用《侵權責任法》第4條,這也印證了問題一的論證結論。因此,《解釋》并未依據(jù)證據(jù)學理論按舉證難易和證據(jù)距離的標準對因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的舉證責任進行重新配置而是固守著舉證責任的一般原則,使得金融消費者和金融服務者之間的不平衡進一步拉大,公平正義的期待將幻化為泡影。
第三,集體救濟①之缺失。《解釋》遵循民事訴訟的一般原理,為因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件安排了單獨訴訟或普通共同訴訟的訴訟方式,這種特別說明純屬畫蛇添足卻未能解決切膚之癢。如果人們能跨越維權成本及舉證的障礙,那么對待訴訟救濟會主動采取行動,普通共同訴訟或代表人訴訟即能滿足他們的維權之需,法律也就沒有特別關注的必要。但這是一個學理假設,在成本與收益的較量下,受害人選擇放棄是一個理性的必然的結果,因而法律必須給予特別設計。
由于對利益的渴望,金融市場中的每一種金融商品都會吸引眾多消費者的青睞而擁之入懷,一旦出現(xiàn)分歧必將引發(fā)群體性糾紛,需通過集體救濟方能化解社會矛盾維護和諧穩(wěn)定。所以,金融服務業(yè)是與集體訴訟最密切相關的行業(yè)之一,最具適用民事訴訟法中的代表人訴訟解決糾紛的狀況與可能,只是金融消費者必須本著“不告不理”的原則,并滿足該制度的適用條件才能獲得支持,而其中“成本與收益”的抉擇又使得部分受損投資人被動放棄訴權而導致代表人訴訟無用武的環(huán)境,也就不能通過代表人訴訟裁判的預決效力對可能的利害關系人進行間接救濟。也就是說代表人訴訟或集體訴訟在金融消費糾紛中應廣泛適用,但需要適度改良,否則又要與對金融消費者的特別保護的立法理念失之交臂。
(三)替代性糾紛解決機制的乏力
上述三個問題是金融消費者權利司法救濟方式所存在的制度缺陷,是否能通過社會救濟(行政調解、仲裁)、自力救濟加以彌補呢?
第一,金融消費者保護機構集體救濟職能缺失。國際金融危機以來,針對只關注金融利益訴求而忽視消費者權益保護的問題,需要進行全面反思與改革。金融消費者保護不僅只是錦上添花,也是金融危機時抵御系統(tǒng)性風險的一個重要手段。我國為順應國際金融局勢的發(fā)展,2010年以來三大金融監(jiān)管部門也開始著力推進金融消費者權益保護制度建設,中國銀行業(yè)消費者保護委員會的工作原則是“向公眾普及金融知識,提高公眾識別和防范金融風險的能力,并以此加強金融消費者保護,維護金融消費者合法權益,構建和諧的金融消費關系”,它對金融消費者的保護是事前教育而非事后救濟,解決受損權益的賠償方面無能為力。保險消費者權益保護局和投資者保護局作為保監(jiān)會和證監(jiān)會內設機構,其職能大體包括研究保護消費者權益的機制、受理投訴咨詢、調查處理消費者投訴、消費者教育和風險提示等。因此,在金融消費糾紛發(fā)生以后,二者可以運用投訴處理制度化解金融消費者和金融服務者之間的矛盾。至于職能到不到位,責任意識強不強,認識水平和業(yè)務素質高不高還有待實踐驗證。但是,在遇到金融消費者對投訴處理結果不服而又因維權成本的顧慮無力開啟訴訟大門時,上述三大金融消費者權益保護機構由于沒有法律的授權享有如其他國家金融消費者保護機構代表金融消費者、仲裁的權益(具體內容下文再述)而使得其對消費者的保護也極其有限。盡管如此,金融監(jiān)管部門的投訴處理機制也會一定程度上分解司法救濟的壓力,為金融消費糾紛的解決增加了選擇途徑。
第二,金融仲裁規(guī)模小。仲裁由于自身所具備的解紛特殊性極易擴展至金融消費糾紛領域。從國際上看,不但有先例而且通行。我國的金融仲裁起步較晚,開創(chuàng)于2007年12月上海金融仲裁院的成立,標志著金融糾紛多元化解決機制的建立。之后,廣東、重慶、武漢、杭州等地都相繼成立金融仲裁院,預示著金融仲裁制度在我國已生根發(fā)芽。但相對于每年全國金融訴訟案件的受案量而言,仍處于方興未艾的初始化發(fā)展階段。加之社會各界的認知度低且金融仲裁專業(yè)人才匿乏,金融仲裁的應用規(guī)模還未鋪開。
第三,金融服務者內部糾紛處理程序遭遇旁落。西方發(fā)達國家在處理投訴方面基本上都首選內部解決的方式,如雙方未能經調解達成一致意見,才訴諸外部程序處理[5](具體規(guī)定下文再述)。目前,我國大多數(shù)銀行金融機構也都建立了消費者投訴處理機制,從已完成的處理來看,投訴解決得比較及時有效。我國法律并未規(guī)定金融機構內部解決前置,導致金融消費者因對于身處強勢地位的金融機構的不信任而忽視了該項措施在糾紛處理過程中的積極意義。此外,金融服務者也未積極開展此項建設。所以,對于糾紛的解決,雙方最終還是寄希望于訴訟,坐失糾紛解決的最佳時機,社會成本大大增加。
第四,補償制度內容短缺。通過多年的實踐,人們已清醒地認識到金融消費者的權益受損不僅會因侵權發(fā)生,也會因證券公司安全運行障礙和違約出現(xiàn),解決該境遇下的權利救濟也是金融消費者保護的重要內容。所以,證券投資者補償機制的建立即成為應對該問題的制度選擇。這本是我國在金融消費者保護立法上的可喜進步,卻又出現(xiàn)了顧此失彼的遺憾。投資者補償制度的多數(shù)境外立法都由保護基金和賠償基金組成,但是我國《證券法》僅規(guī)定了保護基金,而未規(guī)定賠償基金[6],也即只解決了證券公司關閉、破產或者其他支付障礙而引起的投資者權益受損問題,對于證券公司安全運行過程中因違約而引起的損害結果沒有給予關照,金融消費者權利保護仍留下了一所未開發(fā)的處女地。
三、救濟機制的改良及制度安排
立法完善令人期待,只是如何完善的問題。在金融消費者權利救濟上,我國無論理論研究抑或實踐都是朝陽產業(yè),想要從先代的制度中汲取一些有益的養(yǎng)分有些癡人說夢,不是說人們已經忘卻歷史,而是歷史沒有留給人們一面鏡子。西方發(fā)達國家的金融業(yè)及對其的規(guī)制和調整卻遠遠地走在前面,其所摸索的路徑雖不能說“放之四海而皆準”,卻能為我國節(jié)省了不需重復的實驗時間,借鑒、取舍、重鑄是我國金融消費者權益救濟機制完善的必然選擇。
第一,建立金融機構內部處理投訴前置程序。內部處理是有糾紛發(fā)生以來最原初的解決方式,西方發(fā)達國家在處理投訴方面基本上都奉為首選。比如,英國的金融服務局(FSA)就規(guī)定,金融消費的爭議處理程序分為兩個階段:第一階段是金融機構的內部處理程序;第二階段是金融督察服務公司 (F0B)程序。即消費者首先應該向金融機構投訴,若在8個星期內未完成或消費者對解決方案不滿意,才能進入第二階段尋求金融監(jiān)管機構幫助。美國的金融消費者要投訴某金融機構,也需要首先與該金融機構負責人接觸,爭取直接解決問題,如果不能直接解決消費者投訴,才可要求金融機構的監(jiān)管部門出面處理。澳大利亞也有類似的規(guī)定,即當金融機構內部的爭議解決程序沒能解決糾紛時,才由金融督察服務機構的獨立裁判人員出面,為消費者和小企業(yè)提供免費、公平和易得的爭議解決途徑[5]。內部處理程序之所以受到青睞源自于其自身的機制優(yōu)勢:它可以最大限度地節(jié)約社會資源,降低因糾紛而可能產生的負面影響;它可以敦促金融機構主動優(yōu)化服務,通過規(guī)范化建設提升其競爭力;它可以提煉金融消費者的信息盲點,有針對性地進行金融教育、信息披露;它還可以為金融消費者的信息隱私保駕護航。對于我國的金融業(yè)而言,這些優(yōu)勢既是金融服務者的服務重心又是金融消費者的利益核心,應該得到充分的釋放,所以,需要移植金融機構內部處理投訴前置程序,為金融消費者權利救濟筑好第一道戰(zhàn)線。
第二,打造金融專業(yè)人才,擴大金融仲裁規(guī)模,補充金融審判能力。金融仲裁的實踐在我國已經開始,只是目前的規(guī)模還未打開,但其所具有的平等性、快捷性、保密性和高度的權威性有助于降低金融消費者的訴訟成本和訴訟風險,應用價值極強;同時,其作為替代性糾紛解決方式在分流司法審判案件積壓方面也可發(fā)揮重要作用。所以,有完善和推廣的實際需要。現(xiàn)階段的障礙除了被認知度低外,就是缺乏金融專業(yè)人才以完成金融仲裁使命,這是一個軟因素卻足以制約其發(fā)展規(guī)模,因為金融專業(yè)人才的專業(yè)性無人能及、無人能代,需要專業(yè)打造。
在金融審判中也會遇到同樣的問題,需要組建高素質、專門化的審判庭才能解決復雜艱深的金融消費糾紛審判。國內目前只有上海的法院自上而下建立了獨立的金融審判庭,這與上海的“國際金融中心建設思路和進一步聚焦陸家嘴金融貿易區(qū)的號召”是相匹配的。但在其他地區(qū),因缺少了上海的環(huán)境,金融審判庭的建立雖也可行但還不具備推廣的必要。面對金融審判的需要,根據(jù)現(xiàn)有制度,我們具備解決的方案,即實行金融陪審,只是它的運行同樣需要金融專業(yè)人才的介入。所以,著力打造金融專業(yè)人才,是金融仲裁和金融審判順利開展的前提基礎,是解決金融消費者權益救濟專業(yè)化的可行選擇。
第三,實行舉證責任倒置??v觀西方發(fā)達國家的金融糾紛訴訟并未見舉證責任倒置的先例,但此并不足以否定我國進行嘗試。舉證責任如何分配要考慮保障訴訟公平以及當事人訴訟地位實質平等的目的實現(xiàn)。決定舉證責任倒置的要素包括證據(jù)距離、舉證能力的強弱、保護弱者、蓋然性標準、舉證妨礙對于以金融消費者權利保護為中心的西方發(fā)達國家而言一直是金融監(jiān)管過程中予以平衡的問題而沒有倒置的必要;但對于剛剛轉變監(jiān)管中心的我國,短期內要通過改變金融消費者的智識以平衡其與金融服務者的地位是一種苛求,因為行動需要理念作為后盾,而理念的培育與養(yǎng)成是長期的、艱巨的工程,金融消費者的舉證不利地位在短時間內無法扭轉,舉證責任倒置也就有實行的必要。
第四,建立金融消費者集體救濟機制。限于金融消費糾紛的特點,集體救濟有廣闊的適用空間,歐盟各成員國在該方面總結了多種實踐經驗,值得我國學習及仿效。如法國的投資者共同代表訴訟規(guī)定,在眾多被確認的投資者由于類似的損害欲同一經營者時,任何獲得公共機構批準的投資者組織在接到兩個以上投資者的授權通知后,可以代表所有相關投資者提訟。芬蘭的消費糾紛損害賠償團體訴訟則賦予消費者保護公評人在團體訴訟中的原告資格。德國的《資本市場示范訴訟法》規(guī)定了示范案例程序以加強對投資者地位的保護[7]。集體救濟機制之所以在歐盟被廣泛應用在于其產生了豐富的效果,其中最吸引消費者的是維權成本的分擔。我國三大領域的專門金融消費者權利保護機構都已建成,具備了借鑒歐盟集體救濟的主體要件。既然是消費者權利保護機構,其職責即應貫穿權利實現(xiàn)的全過程,不應止于事前教育和投訴處理,也應包括通過參與訴訟的形式保護消費者。依我國的金融消費者實況,目前有效的集體救濟機制應為依法賦予金融消費者權利保護機構代表所有相關金融消費者提訟的權能,以便一次性地解決規(guī)?;慕鹑诩m紛。由于職責優(yōu)勢,其在訴訟中具有與金融機構平等對話的能力,對公平正義的裁判形成起到了監(jiān)督的作用。
第五,加強金融教育與金融宣傳。此舉意在從源頭上預防金融糾紛的發(fā)生,雖非實質的救濟方式,但在金融消費者權益保護上可以起到推波助瀾的作用。從我國《公司法》將公司應當承擔社會責任寫入法律條文中起,金融宣傳教育即成了金融機構應承擔的社會責任。由于《公司法》只是宣示性的規(guī)定并沒有具體的要求,多年以來金融宣傳教育并未落到實處,公眾的金融知識仍未得到普及及提升。國際金融危機后,我國的金融監(jiān)管部門已認識到問題所在,并快速完成了金融消費者權利保護機構建設,旨在推進金融咨詢、服務、教育、投訴處理。目前,三大機構處于初步運行階段,定位及職能亦在逐步調整和適應過程中,金融教育與金融宣傳應為機構重要職責之一。一個健康的金融市場,其能夠迅速發(fā)展穩(wěn)定提升的根基在于市場主體的信心,國家的監(jiān)管、行業(yè)的自律、金融消費者的救濟三者不可偏廢。金融消費者救濟在這三者之中最為根本,針對我國目前金融市場現(xiàn)狀,應進一步加強完善金融消費者救濟機制為提振市場信心,穩(wěn)定金融秩序的當務之急。
注釋:
①此處所言并非否定我國《民事訴訟法》中的“代表人訴訟”的存在,而是想構建一個專門適用于金融消費糾紛解決的集體訴訟。
參考文獻:
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中圖分類號:F83文獻標識碼:A
一、金融服務貿易壁壘的含義及產生原因
(一)金融服務貿易壁壘的含義。關于金融服務貿易壁壘含義一直存在爭議,筆者認為武漢大學碩士研究生崔健在其碩士學位論文(國際金融服務貿易壁壘比較研究――以中國銀行業(yè)的國際化為中心)中對金融服務貿易壁壘的定義是比較合理的,即金融服務貿易壁壘是由于非自然原因,一國或地區(qū)政府采取的各種與金融服務貿易有關(直接或間接),且對外國金融服務提供者具有非激勵作用的政策措施,包括直接或間接地使外國金融服務生產者或提供者增加生產或銷售成本的政策措施。
(二)金融服務貿易壁壘產生的原因。當前國際金融服務貿易壁壘主要表現(xiàn)在控制境外金融服務商在本國境內設立金融服務機構,或在給予境外金融服務商市場準入權后,對其經營業(yè)務進行限制。由于不同國家之間存在著金融服務貿易壁壘,阻礙了金融服務貿易的自由化,影響了各國的經濟利益,只有減少金融服務貿易的障礙,才能實現(xiàn)金融服務貿易的自由化。金融服務貿易壁壘產生的原因主要有:
1、金融業(yè)是現(xiàn)代經濟的核心,為金融服務貿易壁壘提供了生存空間。在經濟全球化的背景下,金融業(yè)是現(xiàn)代經濟的核心,金融業(yè)的安全、穩(wěn)定是推動經濟社會又好又快發(fā)展的基本條件,它在經濟發(fā)展中發(fā)揮著核心指揮的作用,其通過貨幣資金的分配和組合、利率和匯率的調整、金融資產的選擇、信息工具的提供等不斷拓展新的領域,因此金融業(yè)的發(fā)展狀況直接關系到一國經濟的成敗。金融服務貿易市場的開放不僅關系到金融行業(yè)和金融市場自身的發(fā)展,而且也關系到一國經濟穩(wěn)定和發(fā)展。因此,世界各國都出于本國經濟利益的考慮,在金融市場開放上都相應采取了謹慎的態(tài)度,對金融業(yè)的保護也更多地強調了整個國家經濟的安全。實際上,《服務貿易總協(xié)定》(GATs)中的許多免責和例外條款,可以視為適度維持金融服務貿易壁壘的法律依據(jù),在一定程度上承認了成員國可以依據(jù)經濟發(fā)展水平和政策目標,適度維持一定范圍的壁壘,逐步地開放本國市場。目的就是當成員國經濟發(fā)展出現(xiàn)困難時,可以采取臨時性、補救性的措施而不受協(xié)議的約束。
2、金融服務貿易壁壘的存在有利于增強政府宏觀經濟調控能力。金融服務業(yè)的開放在促進經濟發(fā)展的同時,也為經濟不穩(wěn)定因素的爆發(fā)提供了機會,這需要金融業(yè)在法律的規(guī)制下充分發(fā)揮其功能,為經濟社會提供貨幣支付機制和構建經濟社會的信用體系,但這些都對金融機構在安全性、流動性與獲利能力之間的適度平衡提出了嚴格要求,因此要盡可能健全、保護貨幣機制與信用關系。通過調整和規(guī)范金融業(yè),進一步增強政府宏觀經濟調控能力,特別是加大金融監(jiān)管力度,因為外資金融機構不僅具有逃避監(jiān)管的意向和能力,而且它的進入也會加劇國內金融服務業(yè)競爭程度,所以各國對外資金融機構的準入都持謹慎態(tài)度。
3、金融服務貿易壁壘的存在是國家經濟安全的需要。金融服務貿易壁壘雖然阻礙了國際貿易的發(fā)展,但卻能起到貿易保護的作用,并且這種阻礙與保護有的時候是相互交叉的,無法完全區(qū)分。對各國來說,經濟發(fā)展過程中形成的金融結構或多或少存有差異,比如英美等國家有發(fā)達的證券市場,投資銀行(商人銀行)力量很強,所以它們的銀行業(yè)與證券業(yè)是分開的;歐洲大陸國家的證券市場就相對較為薄弱,所以它們多實行全能銀行制,商業(yè)銀行對企業(yè)有很大的控制能力。因而,在一些國家發(fā)展較快、競爭能力強的金融部門和金融市場,在另一些國家卻可能發(fā)展較慢、競爭能力較弱。為了保護這些相對較弱的金融機構免受國外同行的沖擊,各國通常也采取一些壁壘措施。而對于廣大發(fā)展中國家由于自身金融業(yè)不發(fā)達,使其在面對國外金融機構的競爭時,不得不采取大量的壁壘措施,而且這些國家還把資本動員與資金籌集作為其主要目標。在這種情況下,就應對本國的金融服務業(yè)加以嚴格的保護與管制。
二、金融服務貿易壁壘對我國的影響
(一)金融服務貿易壁壘對我國的不利方面。金融服務貿易壁壘對我國產品的進出口都產生了一些不利影響,由于各國金融服務貿易壁壘本身存在著差異,導致發(fā)達國家金融服務的競爭力沒有得到一定削弱,在我國市場內相對于我國的金融服務同樣具有很強的競爭力。對我國金融服務的出口更是有很大的不利影響,由于發(fā)達國家金融服務貿易壁壘相對成熟,有的標準過于嚴格,我國較難適應。我國出口的金融服務應對性不是很強,導致我國的金融服務出口額度相對減少,同時也削弱了我國金融服務的國際競爭力。
(二)金融服務貿易壁壘對我國的有利方面。我國可以借鑒發(fā)達國家金融服務貿易壁壘,使我國在WTO/GATT框架下的金融服務貿易壁壘更加成熟,不僅有利于維護我國金融服務的安全及在我國的競爭力,而且有利于提高我國金融服務貿易質量,積極參與國際競爭,從整體上提高我國金融業(yè)的實力。
三、針對金融服務貿易壁壘應采取的主要法律對策
(一)進一步完善我國金融法律體系。一國的金融服務法律體系不僅是一國金融服務業(yè)開放的集中體現(xiàn),更是順利實現(xiàn)金融服務貿易自由化,實現(xiàn)本國經濟穩(wěn)定增長的保障。近年來,我國金融立法的框架已經基本建立,但不論從其系統(tǒng)性、協(xié)調性,還是開放性方面均與國際金融立法體系存在明顯的差距,一些法律流于形式,得不到有效實施,這不僅不利于我國對外貿易的發(fā)展,而且還會被他國所利用,所以我們要根據(jù)WTO的規(guī)則和慣例,并結合具體國情,構建一個內容全面、體系規(guī)范的符合國際金融一體化的金融法律體系。主要制定了《對外貿易法》、《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險法》、《外匯法》、《票據(jù)法》、《擔保法》、《期貨法》以及《信托法》等相關法律;通過行政法規(guī)或部委規(guī)章的形式,進一步制定各項具體實施細則;通過司法機關采用司法解釋的方式進行完備補充;在維護國家經濟安全的前提下,廢除和修改與WTO的金融法律規(guī)則相沖突的有關國內法律,使我國金融法律制度與WTO的法律制度保持一致,為公平合理的金融服務貿易提供行為依據(jù)。
(二)認真研究金融服務貿易自由化的多邊法律體系、主要國家的金融貿易相關法律以及國際金融服務貿易爭端典型案例。只有事先對國際社會及主要貿易國家的有關金融服務貿易的法律法規(guī)(主要有GATS、FAS、諒解書、部長決議、巴塞爾協(xié)議、國際貨幣基金組織協(xié)定、世界銀行協(xié)定、北美自由貿易協(xié)定、歐共體相關金融服務貿易協(xié)定以及金融交易國際慣例等)加以充分細致的研究分析,求證其合法性與合理性,才能準確預見其行為后果,自覺地運用相關法律來規(guī)范在國際金融服務貿易中的行為,并采取相應對策。同時,要做到有選擇、分階段地參加簽署多邊協(xié)定,使我國對金融服務貿易的法律法規(guī)有個漸進的適應過程。另外,由于GATT/WTO的案例具有判例法的性質,我們要深入研究GATT/WTO的有關金融服務貿易爭端的典型案例,不斷地總結國際金融服務貿易的經驗,避免金融服務貿易爭端的產生和把爭端控制在磋商階段進行解決,維護我國在國際貿易中的合法權益。
(三)加強同其他國家的合作,尤其是同發(fā)展中國家的合作以及同貿易伙伴國的合作。由于發(fā)達國家和發(fā)展中國家在金融服務貿易問題上仍存在著較大分歧,一些發(fā)達國家為了保護本國市場,設置了一道道金融服務貿易壁壘,因此廣大發(fā)展中國家應加強合作;我國應憑借自己在世界經濟貿易中的影響,利用各種機會與更多的發(fā)展中國家聯(lián)合起來,阻止發(fā)達國家濫用貿易壁壘。加強國際合作,尤其與貿易伙伴國的合作,一方面有利于打破金融服務貿易壁壘,便于同各國進行交流,讓世界各國了解我國,為我國在各條約中爭取到有利的地位打下基礎;另一方面也能及時了解貿易伙伴國的金融服務貿易法律法規(guī),及時為我國金融服務貿易提供相關信息,為增強我國金融業(yè)的國際競爭力提供便利條件。
(四)培育我國金融業(yè)競爭力。金融行業(yè)包括銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)、信托業(yè)、基金業(yè)等具體行業(yè),其中銀行業(yè)在金融行業(yè)中具有舉足輕重的地位。目前,我國對銀行業(yè)的監(jiān)管基本上是實行對國內、國外金融機構統(tǒng)一管理的機制,監(jiān)管權由銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會行使,這種情況下必須按照相關法律標準,推進銀行業(yè)經營戰(zhàn)略的轉變,在銀行中成為自主經營、自負盈虧、自求平衡、自我發(fā)展的經濟主體。在對外資金融機構開放我國金融市場時,應為國內金融機構提供充分的法律保護,逐步提高我國銀行業(yè)的國際競爭力。另外,政府還可以根據(jù)經濟狀況運用行政手段提升我國銀行業(yè)的競爭力,GATS第15條第1款明確指出:“談判應認識到補貼對發(fā)展中國家發(fā)展計劃的作用,并重視成員方、特別是發(fā)展中國家成員方在這一領域中所需的靈活性?!彼?這為我國實施補貼提供了法律依據(jù)。
(作者單位:1.河北經貿大學;2.河北經濟管理學校)
主要參考文獻:
第三方物流金融服務相關概述
(一)第三方物流概述
第三方物流的內涵。市場經濟的快速發(fā)展使社會分工不斷細化,越來越多的企業(yè)特別是生產制造型企業(yè)開始回歸主營業(yè)務,專注于自身產品的研發(fā)、生產和銷售,而將諸如包裝、運輸、倉儲配送、裝卸搬運、庫存管理等業(yè)務外包給專門提供物流服務的企業(yè)。在此背景下,第三方物流應運而生。所謂的第三方物流,即企業(yè)為了將精力集中于主要業(yè)務的經營,將原有的內部物流活動以合同的方式委托給專業(yè)提供物流服務的企業(yè)處理,并運用一體化的信息系統(tǒng)與第三方物流企業(yè)保持密切聯(lián)系,以便對物流活動進行全程管控。
(二)物流金融服務概述
1.物流金融的概念。物流金融的概念有廣義和狹義之分。從廣義上來說,物流金融貫穿于物流供應鏈活動的整個過程,第三方物流企業(yè)運用不同的金融產品和工具,有效組織和調節(jié)資金流在物流運作過程中的運動,涉及各類存貸款、信托、投資、證券、保險、抵押質押及其他金融服務,以提高資金的使用效率。從狹義上來說,物流金融是第三方物流企業(yè)為處于供應鏈上游、中游、下游的不同企業(yè)提供融資和代客結算等金融服務,以促進資金的高效流轉和整個供應鏈的平穩(wěn)運行。
2.物流金融的特點。物流金融主要有四個方面的特征。一是標準化。第三方物流企業(yè)在提供物流金融服務的過程中,對出質產品的包裝及質量的檢查驗收、出質債權的規(guī)范性、監(jiān)管內容及流程等都有嚴格限制和規(guī)定標準。二是信息化。第三方物流企業(yè)依靠現(xiàn)代化的信息管理系統(tǒng)完成預測市場需求、在出資方和融資方之間進行信息雙向溝通、實時有效監(jiān)控質押物等工作。三是遠程化。由于第三方物流企業(yè)和銀行等金融機構的分支機構覆蓋地區(qū)很廣,即使面對地理距離遙遠的融資方,第三方物流企業(yè)也能通過旗下分支機構為其提供物流金融服務,并利用計算機實現(xiàn)遠程操作和監(jiān)控。四是廣泛性。第三方物流企業(yè)的客戶群體很廣泛,處于供應鏈各環(huán)節(jié)的企業(yè),只要有需求,第三方物流企業(yè)都可以為其提供物流金融服務;出質產品或債券的形式也很多樣,從動產到不動產、從生產原料到倉單都可以納入范疇。
物流金融服務的模式
替代采購模式。替代采購是一種比較初級、簡單的物流金融服務模式。第三方物流企業(yè)首先代替融資企業(yè)向生產企業(yè)采購產品并墊付貨款(不包括物流費用),融資企業(yè)交納保證金后,第三方物流企業(yè)再根據(jù)保證金的比例向融資企業(yè)發(fā)放部分或全部產品直至融資企業(yè)結清所欠款項。
代客結算模式。代客結算是第三方物流企業(yè)最早推出的物流金融服務之一。具體又可分為代收貨款模式和墊付貨款模式。在代收貨款模式中,第三方物流企業(yè)與供應商簽訂合同后,根據(jù)合同的要求將用戶采購的產品送貨上門并代供應商收取貨款,然后在規(guī)定的期限內結清供應商的應收貨款。在墊付貨款模式中,供應商與用戶和第三方物流企業(yè)分別簽訂《購銷合同》和《物流服務合同》后,第三方物流企業(yè)向供應商采購用戶所需的產品并墊付部分或全部貨款(不包括物流費用),用戶收到貨物后在一定的期限內結清第三方物流企業(yè)事先墊付的款項。
倉單質押模式。倉單質押是第三方物流企業(yè)提供的最早的融資模式,現(xiàn)已發(fā)展得非常成熟。具體又可分為靜態(tài)倉單質押模式和動態(tài)倉單質押模式。靜態(tài)倉單質押模式是該模式的基礎。第三方物流企業(yè)協(xié)助銀行對融資企業(yè)進行貸款資格認證和審核后,三方簽訂正式協(xié)議。融資企業(yè)將協(xié)議規(guī)定的貨物量運到指定的倉庫并由第三方物流企業(yè)驗收入庫、現(xiàn)場開立專用倉單,融資企業(yè)對倉單做質押背書,第三方物流企業(yè)蓋章后將倉單送交銀行,銀行根據(jù)質押物的市值向融資企業(yè)提供貸款。融資企業(yè)每次到倉庫提貨,必須首先向銀行交納一定數(shù)額的保證金,經銀行同意向第三方物流企業(yè)發(fā)出解押指令及提貨通知單后,融資企業(yè)方可提貨。動態(tài)倉單質押模式對靜態(tài)倉單質押模式進行了改良,由銀行設立一個庫存警戒線以便進行更好的控制。當倉庫中的質押物數(shù)量處于庫存警戒線上方時,融資企業(yè)按原有的流程進行貨物自由的出入庫。當質押物數(shù)量處于庫存警戒線之間時,經第三方物流企業(yè)的允許,融資企業(yè)方可提貨。當質押物數(shù)量處于庫存警戒線下方時,融資企業(yè)必須補充同等差額的貨物入庫或交納一定的保證金、經銀行同意后才可提貨。
保兌倉模式。保兌倉模式涉及的主體較多,包括銀行、第三方物流企業(yè)、生產企業(yè)和融資企業(yè)。四方簽訂正式協(xié)議后,融資企業(yè)向銀行支付一定數(shù)額的保證金,銀行開具承兌匯票并由第三方物流企業(yè)擔保承兌,生產企業(yè)收到承兌匯票后,將貨物發(fā)到銀行指定的倉庫,貨物入庫后按倉單質押模式進行接下來的操作,循環(huán)往復直到融資企業(yè)的保證金賬戶余額與銀行開具的承兌匯票的金額相等,匯票到期后由銀行兌付。
融通倉模式。融通倉模式實質是對倉單質押模式的一種簡化和延伸。第三方物流企業(yè)通過銀行的資格認證和審核后,可獲得相應額度的貸款,并以此向融資企業(yè)提供靈活便捷的質押貸款服務。銀行不再參與對融資企業(yè)的審批和過程監(jiān)管,而由第三方物流企業(yè)直接控制倉單質押的全過程,融資企業(yè)只需經過第三方物流企業(yè)的批準即可提貨。
物流保理模式。物流保理模式適用于國內企業(yè)進口原材料或商品并以信用證方式結算的情況。在銀行、第三方物流企業(yè)、國內進口企業(yè)、國外出口企業(yè)四方簽訂正式協(xié)議后,國內進口企業(yè)向銀行交納一定數(shù)額的保證金申請開具信用證,銀行對該企業(yè)和國外出口企業(yè)的資質進行審核評估后,向國外出口企業(yè)開具信用證,并在國外出口企業(yè)提交質押單據(jù)后預先向其支付一定數(shù)額的貨款。第三方物流企業(yè)受銀行的委托代為報關、提貨、入庫質押監(jiān)管。國內進口企業(yè)可一次性或多次還款,在銀行審批后經第三方物流企業(yè)到倉庫提貨。
我國第三方物流金融服務發(fā)展現(xiàn)狀
目前,我國部分第三方物流企業(yè)已經開始探索發(fā)展物流金融服務,國內較大的第三方物流企業(yè)都開展了與倉單質押業(yè)務相關的物流金融服務,積極與各大銀行合作建立定點融資倉庫、提升倉儲管理專業(yè)水平、完善物流服務信息管理系統(tǒng),以此作為企業(yè)新的經濟增長點;物流金融涵蓋的客戶對象持續(xù)擴大,提供的產品種類不斷創(chuàng)新。
然而,由于我國第三方物流金融服務的起步較晚,企業(yè)自身的規(guī)模、資本實力和運營經驗遠不及國外第三方物流企業(yè),因而在發(fā)展中還存在很多問題。首先,由于我國法律規(guī)定非金融機構不得從事金融業(yè)務,國內第三方物流企業(yè)不能像國外企業(yè)那樣通過收購或投資銀行從事金融業(yè)務,只能與銀行建立合作關系。這使得物流金融服務的資金來源相對單一,受國家貨幣政策的影響波動性較大。其次,我國第三方物流企業(yè)和銀行等金融機構在物流金融服務的開展中由于規(guī)范標準缺乏、技術儲備不足,導致流程進展控制不力,業(yè)務操作復雜混亂,銀行、融資企業(yè)、物流企業(yè)之間缺乏信息共享和有效監(jiān)管。此外,很多第三方物流企業(yè)缺乏風險管理的意識和科學手段,識別、評估和控制風險的能力有待進一步強化,較高的監(jiān)管成本使企業(yè)的收益和利潤降低。
第三方物流金融服務面臨的主要風險
(一)經營風險
第三方物流企業(yè)由于為供應鏈上的各企業(yè)提供多種物流金融服務,經營范圍擴大,風險相應增加。具體主要包括四個方面:一是內部經營管理風險,主要是由于組織結構老化落后、管理和監(jiān)督機制不健全、員工綜合素質不足、管理層決策失誤等原因造成的。二是市場風險,在質押物的市場價格發(fā)生波動或是匯率浮動改變變現(xiàn)能力時產生。三是安全風險,質押物品存儲在倉庫的期間很可能因為倉庫本身安全管理措施不足、管理人員的誠信問題或融資企業(yè)提單詐騙等原因發(fā)生損失。四是客戶資信風險,部分融資企業(yè)可能不按合同還款甚至惡意騙取貸款,使金融物流服務遭遇信任危機。
(二)道德風險
道德風險主要是由于委托人和人之間的信息不對稱引起的,人有時為了滿足自身的利益,會做出損害委托人利益的行為,而委托人因為信息不足無法得知,因而蒙受損失。第三方物流企業(yè)提供物流金融服務時,既是合作企業(yè)的人,又是銀行的委托人。第三方物流企業(yè)比銀行掌握更多合作企業(yè)的信息,又有質押物或保證金作擔保,一定程度上緩解了信息不對稱的狀況;為了保證長遠的發(fā)展需要,第三方物流企業(yè)一般會與銀行建立密切的合作關系,向銀行提供合作企業(yè)的真實信息,確保了物流金融服務的順利進行,這些都降低了第三方物流企業(yè)所面臨的道德風險。然而,由于第三方物流企業(yè)面向眾多的客戶提供物流金融服務,多項委托關系并存的局面及協(xié)議、合同中存在的漏洞都使得物流企業(yè)無法完全避免道德風險。
(三)法律風險
第三方物流企業(yè)在開展物流金融服務時,由于涉及的主體眾多,當質押物在各主體間流動時,很可能就其所有權歸屬問題產生糾紛,這是物流企業(yè)面臨的主要法律風險。中國現(xiàn)行的法律法規(guī)涉及物流金融服務的條款還不完善,如對倉單的內容、轉讓、遺失和法律效力等就沒有明確的規(guī)定,使得問題發(fā)生時物流企業(yè)無法可依。此外,我國規(guī)定非金融機構不得并購銀行等金融機構,如何保證企業(yè)擁有充足的自有資金開展物流金融服務成為第三方物流企業(yè)亟待解決的難題。
第三方物流金融服務的風險控制策略
(一)經營風險控制策略
針對內部經營管理風險,第三方物流企業(yè)應根據(jù)不同的物流金融服務運作模式,分別制定標準、量化的操作規(guī)范和監(jiān)管程序, 指派專門的工作人員并輔之以信息管理系統(tǒng)進行嚴格的業(yè)務流程操作,實現(xiàn)管理的程序化、規(guī)范化。針對市場風險和安全風險,應建立靈活迅速的市場產品信息收集及反饋體統(tǒng),實現(xiàn)實時有效監(jiān)控;對質押物的選擇,盡量以適用范圍廣、價格漲跌幅度不明顯、處置簡單、質量穩(wěn)定的產品為主,綜合運用定性和定量方法完成對質押物的科學估價,然后確定合適的質押貸款比例。針對客戶資信風險,要建立合作企業(yè)資信評估指標系統(tǒng),加強對合作企業(yè)的信用管理,與其建立長期的業(yè)務合作關系,同時與銀行合作實行融資項目的信用及風險評估。
(二)道德風險控制策略
為了有效避免道德風險,物流企業(yè)應建立合適的客戶評判標準體系,選擇合適的合作企業(yè),并按照合作時間的長短劃分不同的信任等級。此外,為減少委托對委托人的損害,物流企業(yè)在物流金融服務合同中應重點關注兩方面的內容:一是建立合理的收益分配機制,促進三方之間的有效合作;二是建立嚴格的風險防范機制,通過負激勵督促三方各自履行相應義務。
(三)法律風險控制策略
我國必須加快對現(xiàn)行法律法規(guī)體系的建設,改革和完善法律法規(guī)中有關物流金融服務的相關條款規(guī)定或制定專門的物流金融服務法,使物流企業(yè)在面對所有權糾紛或業(yè)務流程中的相關問題時有法可依。物流企業(yè)與合作企業(yè)、銀行簽訂合同時,要事先研讀涉及物流金融服務的相關條款,找出其中的空白、互相矛盾及不明之處,寫進合同,防止三方中的任一方有法律漏洞可鉆,有效控制法律風險。
第三方物流企業(yè)發(fā)展物流金融服務需要有效識別和評估風險,提高風險管理和控制能力,保證物流金融服務的持續(xù)進行,實現(xiàn)自身、供應鏈上各企業(yè)及銀行的多方共贏。
參考文獻:
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我國是一個人口眾多,農村人口占大多數(shù)的發(fā)展中國家,農業(yè)在我國是安天下、穩(wěn)民心的基礎產業(yè)和戰(zhàn)略產業(yè)。隨著農村工商業(yè)的迅速發(fā)展和農村經濟產業(yè)化、市場化程度的提高,資金需求呈現(xiàn)剛性增長態(tài)勢,對金融服務的要求也趨向多樣化。但是,在現(xiàn)階段農村金融體系所提供的金融支持與金融服務遠遠不能適應農村經濟和社會發(fā)展的要求,農村金融體制的改革相對落后于農村經濟結構和產業(yè)結構的調整步伐,社會主義新農村建設受到嚴重的資金“瓶頸”。這種農村金融支持的缺失,使農村陷入了一種“資金少——效益差——農村貧困——資金更少——效益更差——農村更貧困”的惡性循環(huán)當中,嚴重制約著農業(yè)生產的發(fā)展和農民的增收,使得許多地區(qū)尤其是中西部地區(qū)社會主義新農村建設因缺乏金融支持而無法正常啟動。
一般認為,農村金融支持的缺失與農村經濟的發(fā)展水平和市場化程度不高密切相關,但從理論上講,相關的制度安排不合理以及缺乏必要的政策引導也是不容忽視的因素。制度經濟學認為,金融制度是一種節(jié)約交易費用與增進資源配置效率的制度安排,其產生與變遷既不是隨意的,也不是按照某種意志與外來模式人為安排的,它并不僅僅是一種有形的框架,而是一系列相互關聯(lián)的演進過程的結晶。也就是說,我國農村金融扶持的缺失很大程度上是由制度因素引起的。因此,中央連續(xù)5年的1號文件都提出要加快改革和創(chuàng)新農村金融體制,提出要針對農村金融需求的特點,按照建設社會主義新農村的要求,建立一種既能彌補“市場失靈”,又能避免“政府失靈”的充滿生機和活力的融資機制,引導社會資金回流農村,建立健全功能齊全、結構優(yōu)化、產權明晰、機制完善、監(jiān)管有力、具有可持續(xù)發(fā)展能力的農村金融體系,加強和改善農村金融服務,促進農村社會經濟全面發(fā)展,滿足農業(yè)和農村經濟發(fā)展的合理資金需要。具體而言,可以從以下幾個方面來完善農村金融支持的制度安排。
一、國家或政府層面
首先,應該完善農村金融的法律法規(guī)建設,強化農村金融支持的制度環(huán)境。-_一方面,根據(jù)農村金融的特點,加強農村金融的立法工作。一是在《商業(yè)銀行法》的基礎上,針對農村金融發(fā)展實際,盡快制定出臺專門的農村金融服務法、農村金融監(jiān)管法,如《農村金融法》或《農村合作金融法》等,就農村金融性質、法定存款準備金、市場準入退出機制等方面作出明確規(guī)定,使各種合法資金放心進入農村金融組織,結束農村金融機構長期以來參照《公司法》和《商業(yè)銀行法》經營管理的無序局面;二是借鑒國外的實踐,制定有關支持或鼓勵農村金融發(fā)展的法律法規(guī),如《農村金融服務促進法》、《農業(yè)保險法》等,支持農村金融的發(fā)展;三是要盡快修訂完善《破產法》、《刑法》、《擔保法》、《物權法》等法律法規(guī),為農村金融的良性運轉提供法律支持。另一方面,大力推行依法行政。在處理和協(xié)調農村經濟金融事務中要真正做到有法必依;執(zhí)法必嚴,地方政府要自覺克服地方保護主義,大力支持司法公正,保障政府信用,杜絕不應有的行政干預。
其次,國家和政府應該大力推進農村信用體系建設,完善農村信用擔保和失信懲罰機制。一個良好的農村信用環(huán)境是農村金融和農村經濟健康發(fā)展的重要保證,因而要著眼長遠,突出重點,注重實效,建立起有效的農村信用體系,改善農村信用環(huán)境。在這方面,應該充分發(fā)揮國家和政府的主導作用。一方面,是政府要帶頭講誠信,提高行政的公信力;另一方面,政府和司法機關要把農村信用體系建設列為政績考核指標,以形成齊抓共管、綜合治理的農村信用環(huán)境工作機制。此外,工商、稅收、金融、司法、新聞媒體等有關部門要聯(lián)手打擊逃廢債務行為,運用行政、經濟、法律等多種手段對失信者進行嚴厲懲罰,為農村信用體系建設創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。
另外,國家還應該要大力推進農村金融體系的配套改革,包括農村土地產權政策、財政金融政策、農村社會保障政策等改革,比如構建農村金融財政補償機制和稅收優(yōu)惠機制等。
二、金融機構層面
(一)正規(guī)性金融層面
我國農村地區(qū)的正規(guī)性金融機構主要包括四個部分:農村信用社、四大國有商業(yè)銀行、郵政儲蓄和政策性農村金融機構即農業(yè)發(fā)展銀行。由于他們各自的立足點不同,因而應該根據(jù)各自的業(yè)務重點進行相應的體制創(chuàng)新,以促進農村金融的發(fā)展。
第一,繼續(xù)深化農村信用社改革,堅持農村信用社支農地位不動搖。農村信用社改革的根本目的就是激活其作為農村金融主力軍和聯(lián)系農民金融紐帶的作用,真正成為服務“三農”發(fā)展的社區(qū)性金融機構,但目前的農村信用社改革已經出現(xiàn)了“去農化”傾向,有著強烈的商業(yè)化趨向,主要表現(xiàn)在“合作”性質退化,“商業(yè)”性質增強。因此,農村信用社的改革務必堅持“三農”方向,防止“去農化”,堅持為“三農”服務的宗旨不能動搖。當前要著力抓好法人治理結構和機制建設,大力抓好經營和發(fā)展,壯大農村信用社的資金實力,進一步增強支農服務功能,發(fā)揮好支農主力軍作用。
第二,大力推動商業(yè)性金融立足農村市場,尋找新的利潤增長點。國有商業(yè)銀行股份制改造是大方向,但這并不意味著將從農村市場全面退出,應該通過市場化手段發(fā)揮支農作用,在農村市場尋找新的利潤增長點。即在加強風險控制的同時,發(fā)掘優(yōu)質客戶,并根據(jù)農村市場的特點,積極進行金融產品和服務的創(chuàng)新,開發(fā)出適合農村經濟發(fā)展的存、貸款種類,在支持“三農”的同時,兼顧自己的盈利目標,開拓經營范圍。
第三,加大政策性金融支農力度,增強其“三農”服務功能。一是對農業(yè)發(fā)展銀行重新定位,將其營業(yè)網點鋪設到縣級及中心鄉(xiāng)鎮(zhèn),并延伸服務對象,在做好傳統(tǒng)的糧棉油購銷儲備信貸業(yè)務的同時,應適當拓寬業(yè)務范圍,積極介入農村基礎設施建設、農業(yè)科技開發(fā)推廣、農業(yè)綜合開發(fā)等政策性金融業(yè)務,辦理其他金融機構、外國政府和國際組織的轉貸、委托業(yè)務,開展形式多樣的支農活動,探索農村政策性金融的新路子。二是充分發(fā)揮開發(fā)性金融的作用,將開發(fā)性金融推進到“縣域經濟”和“三農”領域。進一步擴大國家開發(fā)銀行的“開發(fā)性金融”的功能,使國家開發(fā)銀行能夠參與“三農”開發(fā),發(fā)揮開發(fā)性金融的杠桿作用,引導金融資源流向農村。
第四,加快郵政儲蓄機構的改革,組建郵政儲蓄銀行,充分發(fā)揮其網絡優(yōu)勢,更好地為“三農”服務。目前,中國郵政儲蓄銀行已被批準籌建,其業(yè)務重點將是面向城市社區(qū)和廣大農村地區(qū),與其他商業(yè)銀行形成良好的互補關系,來支持社會主義新農村建設。
(二)民間金融層面
由于我國農村地區(qū)正規(guī)性金融的長期缺失,使得農村民間金融異?;钴S,在農村經濟發(fā)展中發(fā)揮著不可或缺的作用。但是,農村民間金融缺乏必要的金融監(jiān)管,蘊含著極大的金融風險,影響到農村地區(qū)的安定與團結。’因此,應該積極推動民間金融合法化,引導民間金融的合理、健康運行,使之成為農村正規(guī)金融的有效補充??芍贫ā睹耖g融資法》等相關的法律使民間金融合法化,這樣既可以規(guī)范民間金融行為,又能使其獲得應有的權益和保護;同時降低市場準入門檻,減少行業(yè)行政許可審批,允許民間以多種形式興辦金融業(yè),特別是大力發(fā)展小額信貸組織和互助合作金融組織,條件成熟時可考慮設立民營銀行,構建競爭性的農村金融組織體系,更好為“三農”服務。此外,銀行監(jiān)管部門不僅要加強對民間金融的監(jiān)管,更要根據(jù)實際情況,在民間金融組織內部建立有效的內部監(jiān)管機制,及時、準確地披露經營狀況和經營風險。
三、其他層面
一、引言
信貸資產證券化興起于20世紀60年代末的美國,是金融創(chuàng)新的一個重大舉措,對銀行發(fā)展有著重要作用。我國從2005年開始此項業(yè)務,2008年金融危機時暫停擴張,2012年再度開閘。央行、銀監(jiān)會、財政部也聯(lián)合下發(fā)了《關于進一步擴大信貸資產證券化試點有關事項的通知》,這也是信貸資產證券化市場將大幅擴張的信號。因此,對我國的資產證券化業(yè)務面臨的風險分析與把控也日趨重要。
二、美國資產證券化的發(fā)展
20世紀60年代末,美國銀行生存壓力加大,為提高資產流動性實現(xiàn)風險解捆,銀行開始進行資產證券化。美國的信貸資產證券化市場的重要特點如下。
(一)信用評級機制
美國的結構融資資信評級體系已經相當完善,在多個方面都建立了評估標準。信用評級準則的完善能一定程度上降低發(fā)行人和投資者的風險,加快市場的透明化建設,加快市場的發(fā)展和成熟。
(二)信用增級機制
在美國信用增級運用普遍,信用增級主要來自于兩方面:內部信用增級和外部信用增級。內部信用增級主要有兩種方式,即優(yōu)先和次級結構以及超額抵押方式。外部信用增級主要依靠的給證券提供信用擔保的機構本身的信譽和運營能力。外部信用增級主要有銀行擔保、金融擔保公司的擔保和保險公司的擔保。
(三)機構設置
特設機構(SPV)是為了確保證券化目標能夠順利實現(xiàn),特設機構能夠實現(xiàn)破產隔離和真實銷售,將資產與發(fā)起人相隔離。特設機構也是降低市場風險和投資者投資風險的重要機構。
(四)法律規(guī)范
美國作為全球資產證券化發(fā)行金額最大的國家,其法律基礎和金融制度也是比較完善的。第一部與之相關的法律是《聯(lián)邦證券法》(1933年),是之后的資產證券化相關法規(guī)的基石。1984年頒布了《加強二級抵押貸款市場法案》。1999年出臺了《金融服務法》等等。
(五)政府參與
美國政府對資產證券化主要采用間接干預和法律引導的作用。首先由政府設立機構在資產證券化市場上起到一個帶頭示范作用,鼓勵大量私營金融機構進入到資產證券化證券的二級市場,擴大了市場規(guī)模提高了市場流動性。
三、信貸資產證券化風險因素
信貸資產證券化風險主要有兩個類別:來自于基礎資產的風險和證券化過程中產生的諸如信息不對稱等的其他風險。
(一)信用風險
信用風險又稱違約風險,它是指信貸資產證券化參與主體對他們所承諾的各種合約的違約所造成的可能損失。
(二)操作風險
信貸資產證券化是一個復雜的過程,其中牽涉的業(yè)務非常多,這也是銀行操作風險的主要來源。主要包括破產風險、管理風險和定價風險。
(三)信息不對稱風險
在資產證券化過程中,銀行及其他參與機構有著信息的掌握權,擁有信息優(yōu)勢。而市場上的投資者相對來說處于劣勢,這使得投資者依賴于證券的評級以及擔保的種類。
四、對策建議
通過分析美國資本證券化的發(fā)展以及美國2008年次貸危機的經驗和教訓,結合我國實際情況和特點,本文提出以下應對策略。
(一)規(guī)范信用評級
對資產支持證券評級不當是引發(fā)金融危機的一個重要誘因,金融危機期間,涉及的資產支持證券評級均偏高。因此,應規(guī)范信用評級。
(二)建立完善的信息披露制度
不同于普通證券,信貸資產證券化證券要對基礎資產池的信息進行全面、真是、客觀的披露,可以從一定程度上消除信息不對稱問題。
(三)金融監(jiān)管制度緊隨金融創(chuàng)新
金融監(jiān)管是防止道德風險的重要方面。在面對金融創(chuàng)新時,首先要做的是金融監(jiān)管制度的同步,對新興業(yè)務嚴格審查,有效監(jiān)管和控制,防止金融風險失控。
(四)政府參與規(guī)范市場
政府積極參與和支持是資產證券化業(yè)務能順利開展并迅速發(fā)展的重要原因,政府應該對市場發(fā)展有一個前瞻性的把握,在積極修改和出臺現(xiàn)行法律法規(guī)的基礎上對未來對出規(guī)劃,為資產證券化市場提供穩(wěn)定的政策環(huán)境和法律支持。
(五)信貸資產證券化風險共擔
在目前的市場上,證券的風險基本由投資者承擔,導致了銀行對資產證券化證券風險的不敏感性。為提高銀行對風險的把控,資產證券化證券的風險應該由銀行和投資者共擔。
(六)重視資產證券化的風險轉移
資產證券化能分散銀行不良貸款帶來的風險,并將其轉嫁到投資者身上。但是,從整個金融體系中來說,這個風險并沒有被消除掉。為保證金融體系的健康運行,銀行不應該僅僅思考風險轉移,更應該做到穩(wěn)健經營,從根本上處理不良資產。
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文章編號:1003-4625(2009)02-0090-05中圖分類號:F830.3文獻標識碼:A
Abstract: Bancassurance is an increasing prevalent channel for insurance distribution at present. This paper summarizes the development of banccasurance, and then analyzes the key influencing factors of the development of bancassurance, the comparative advantages of bancassurance and the changing tendency of the bancassurance penetration. By the study, this paper finds that the banccasurance industry in China should be in correspondence with the international tideway. In bancassurance practice, the insurance companies of China should develop new type bancassurance products adjusted to the demand of consumers and the current policies, keep the cost advantage of bancassurance, and prevent vicious competition.
Key Words: Bancassurance;Development Mode;Synergic Effect;Banccasurance Penetration
20世紀70年代末,在各國銀行和保險公司進行戰(zhàn)略調整和擴張、尋求規(guī)模經濟和范圍經濟的過程中,銀行保險應運而生。銀行保險,由銀行提供保險服務的模式,已逐步成長為一種有效的保險銷售渠道。在西歐,采用銀行保險極為普遍,在亞洲的新加坡、馬來西亞、韓國和臺灣地區(qū)等, 銀行保險也已成為銀行業(yè)和保險業(yè)發(fā)展的新亮點。2005年的數(shù)據(jù)顯示,亞洲銀行保險壽險保費收入在總壽險保費收入中的占比達到28%。目前, 歐美的一些國家,如法國、西班牙等甚至超過60%。
高效的銀行保險模式主要表現(xiàn)為,通過銀行柜員向客戶即時銷售簡約化產品。由此,僅憑借較低的銀保深度與有限的銷售渠道,銀行保險便在全球市場中占有了一席之地。銀行與保險之間的業(yè)務整合有助于降低成本,增強合作功效,但是由此產生的經濟效益卻受到了正在進行的制度變革(如有些國家開始禁止銀行與保險的相互參股)所帶來的負面影響,新的制度將使得銀行保險原有的資本優(yōu)勢不復存在。不過,銀行保險依然具有廣闊的發(fā)展前景。在成熟市場中,為了滿足不同的消費群體,各類壽險與非壽險產品將被相繼推出,銀行保險銷售也將進一步增長。在新興市場,新的市場進入者已成功地運用銀行保險與同業(yè)者展開了激烈的競爭。
一、銀行保險的發(fā)展
從金融一體化程度的高低對銀行保險的發(fā)展階段進行劃分,可分為四個階段。
(一)分銷協(xié)議合作――銀行保險萌芽階段。這一階段始于20世紀70年代末,銀行保險還處在萌芽時期,銀行簡單地充當保險的中介,純粹合作關系,沒有競爭,銀行介入保險業(yè)務的分銷環(huán)節(jié),主要是銷售壽險產品,從中獲取手續(xù)費和傭金。銀行保險沒有真正出現(xiàn),但銀行積累了從事保險業(yè)務的銷售經驗。
(二)戰(zhàn)略聯(lián)盟――銀行保險起步階段。這一階段始于20世紀80年代中后期,銀行與保險公司以各自的利益需要為基礎形成更為緊密的戰(zhàn)略合作關系,雙方不僅在保險產品的銷售方面,而且在產品開發(fā),服務配套,銷售渠道的管理以及客戶資源的共享,銷售人員的培訓等方面進行緊密的合作,但在組織結構上,銀行與保險是松散的協(xié)作關系,歐洲是此階段銀行保險的主要市場。
(三)股權滲透――銀行保險成長階段。這一階段始于20世紀80年代末,由于科技的進步,金融管制的放松及社會環(huán)境的變化,銀行業(yè)內部和保險業(yè)內部的競爭開始加劇,向外拓展各自的市場份額和利潤空間成為必需。因此雙方都感到有必要進一步加強合作,銀行主動參與保險產品的開發(fā)與銷售,并采取協(xié)議、新設、并購、合資等方式相互滲透和融合,將多種金融服務聯(lián)系在一起, 通過客戶資源和銷售渠道共享,提供綜合的金融產品服務,以一體化的經營形式滿足客戶多元化的金融需求。
(四)組建金融服務集團――銀行保險成熟階段。這一階段始于20世紀90年代初,銀行和保險公司從根本上改變了以往的相互合作和滲透性質,尋求銀行保險的一體化運作,采取自身培育、合并、收購等手段,組建金融服務集團,為客戶提供一站式服務,從而在激烈的競爭市場上占據(jù)優(yōu)勢。銀行保險出現(xiàn)兩種經營趨勢:一是金融集團化趨勢;二是部分地區(qū)金融機構重新回到專業(yè)化經營,在銀行主營業(yè)務專業(yè)化經營的同時,銀保業(yè)務變?yōu)閰f(xié)議銷售或戰(zhàn)略聯(lián)盟。
當然,各個階段的劃分并不是絕對的,主要是基于銀行保險最發(fā)達的歐洲的情況進行的,由于各個國家和地區(qū)的經濟發(fā)展水平和金融市場環(huán)境不一樣,銀行保險的發(fā)展也呈現(xiàn)出很大的差異,有的國家和地區(qū)是階段混合式的,有的則是階段跨越式的,即使是在歐洲,情況也并不完全相同。
二、銀行保險發(fā)展的影響因素分析
(一)金融監(jiān)管政策放松。20世紀80年代以后,西方一些國家紛紛對金融業(yè)放松管制,允許銀行、保險和證券混業(yè)經營,之后又從法律上加以確定。如英國在1986年就通過了《1986年金融服務法》,意大利在1990年公布了阿瑪托法案,日本在1998年通過了《金融體系改革一攬子法》,美國也于1999年11月廢除了1933年的《格拉斯-斯蒂格爾法》,通過了《金融現(xiàn)代化服務法案》。這些法律都對各自國家的金融制度進行了調整,廢除了金融分業(yè)經營,確立了金融混業(yè)經營,為銀行保險的發(fā)展提供了堅實的制度基礎。最近亞洲各國,如印度、韓國,也開始相繼放寬對銀行保險的政策限制,為銀行保險的發(fā)展創(chuàng)造了便利條件。中國雖然仍實行金融分業(yè)經營,但開始允許銀行銷售保險產品,允許銀行可以擁有自己的保險公司,允許保險產品可以通過銀行網絡進行銷售。
(二)優(yōu)惠的稅收政策。稅收優(yōu)惠推動了歐洲一些國家銀行保險的發(fā)展。法國銀行為了迎合客戶追求稅收優(yōu)惠的需要,主動推出一種“契約資本化”的保單,它實際上是一種可以享受稅收優(yōu)惠的簡單的養(yǎng)老保險產品,具有避稅功能。此外,在法國,截至1995年,政府對于25%以上的保費或長達8年以上的資本收入以及大多數(shù)遺產并不征稅。法國銀行保險商充分利用稅收上的優(yōu)勢,以簡易、低價、長期的儲蓄型產品取代由傳統(tǒng)保險公司所提供的復雜產品,銀行保險的市場份額在2001年就達到60%,2006年達到64%(Swiss Re,2007)。日本也規(guī)定個人壽險保費的最高免稅額可達50000日元,壽險業(yè)的發(fā)展加快了日本銀行與保險公司合作的進程。
此外,從不同國家同一時期的發(fā)展情況看,不同稅收優(yōu)惠政策也是影響銀行保險的重要因素。如2004年,法國、意大利、比利時和西班牙的銀行保險的保費收入在壽險中的占比高達60%-70%,而英國、德國、荷蘭和瑞士等國的這一比例只有20%(見表1)。導致這種結果的因素很多,不同的稅收優(yōu)惠政策是影響銀行保險發(fā)展的一個重要因素。
(三)銀行面臨社會環(huán)境的變化。20世紀80年代以來,西方社會的人口增長率降低與人口老齡化問題日益突出,導致DR指數(shù)(退休人口與工作人口的比例)急劇上升。人口老齡化趨勢對發(fā)達國家的社會養(yǎng)老金計劃造成了極大的壓力,為了緩解這一局面,西方國家政府采取了各種方式以刺激私人養(yǎng)老金計劃,這極大地促進了壽險行業(yè)的迅速發(fā)展(沈愛卿、賈悠然,2006)。同時,由于人口結構的變化、經濟的持續(xù)繁榮以及對更高生活質量的期望,人們對長期、高收益的儲蓄方式的需求也不斷增加。此外,人們的理財意識逐漸增強,資本市場上日益增長的復雜的投資工具也比低收益的銀行存款更具有吸引力,人們的儲蓄逐漸從銀行的存款賬戶轉移到壽險產品。以上三方面的變化使得銀行業(yè)經營的社會環(huán)境發(fā)生了顯著的變化,具體表現(xiàn)就是銀行存款比重不斷降低。與此同時,銀行保險業(yè)獲得了空前的發(fā)展,保費收入占銀行收入的比重大幅增加。
(四)銀行競爭的市場環(huán)境的變化。伴隨經濟全球化、金融市場對外開放、金融監(jiān)管放松、技術進步等因素的影響,銀行所面臨的競爭環(huán)境急劇惡化。表現(xiàn)在:銀行同業(yè)間的競爭加?。恍逻M入者的威脅與挑戰(zhàn),極大地侵占了銀行的市場;技術的進步及資本市場的發(fā)展,融資渠道的多樣化,使得銀行產品的可替代性越來越大;銀行客戶的談判力量加強,客戶的忠誠度不斷下降;客戶對銀行服務的質量、范圍、信息、收益率的要求越來越高等。銀行業(yè)競爭環(huán)境的不斷惡化導致利潤率不斷降低,這迫使銀行不得不積極開展其他業(yè)務,尋找新的利潤增長點,與此同時,保險業(yè)的高利潤對銀行業(yè)具有極大的吸引力。事實上,由于銀行具有廣泛的分支網絡,大量的客戶群,銀行業(yè)開展保險業(yè)務具有極強的優(yōu)勢。
(五)銀行保險的低成本比較優(yōu)勢。由于充分利用了銀行固定成本,依托了銀行區(qū)域品牌效應,共享了銀行網點渠道與客戶資源,銀行保險具有其他銷售渠道難以比擬的成本優(yōu)勢。在韓國,中小壽險公司充分發(fā)揮銀行保險的低成本優(yōu)勢,同大型壽險公司進行競爭,極大地降低了國內前幾位壽險公司的市場占有率。在俄羅斯、獨聯(lián)體等國家,銀行保險降低了保險公司的經營成本,保險公司在基礎設施還不健全的情況下,利用銀行的網點與大量的客戶資源,快速進入市場。同時,保險公司還對銀行的職員進行保險銷售方面的業(yè)務知識培訓,取代專門的保險團隊,進一步降低了培訓的成本。與其他銷售渠道相比,銀行保險的成本與利潤的數(shù)據(jù)不易搜集。但意大利與法國的相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)卻顯示,銀行保險確實具有其獨特的成本優(yōu)勢(見圖1、圖2)。
(六)銀行與保險合作的協(xié)同效應推動了銀行保險的發(fā)展。國際經驗表明,銀行保險的成功在于銀行保險可以實現(xiàn)銀、保雙方的協(xié)同效應。銀、保協(xié)同效應的產生主要體現(xiàn)在以下幾個方面:第一,規(guī)模經濟。通常,在不改變產品的范圍的情況下,如果擴大生產,產品的平均成本會下降,就存在規(guī)模經濟。銀行保險也存在規(guī)模經濟,一般而言,因為借助銀行龐大的銷售網絡和技術的支持,保險產品生產和銷售的總平均成本是下降的。第二,范圍經濟。如果同時生產多種產品所花費的成本比各個單獨進行生產所花費的總成本更少的話,就存在范圍經濟。對銀行保險來說,范圍經濟存在于生產和消費兩個層面,從生產層面看,銀行與保險公司可以在一系列的產品間共同分擔管理費用,技術成本以及其他的固定成本費用。從消費層面看,顧客將可以通過購買銀行保險集團的產品而不是在各個專門的公司購買相同的產品來體驗到更低的搜尋、監(jiān)督與交易成本,而且可能為這種方便的購買方式支付更高的價格。第三,服務一體化。由于人們收入的增加,投資觀念的增強,對金融機構的服務要求也越來越高,銀行與保險公司的合作就在于力求滿足客戶對不同的金融產品的需要以及對投資增值的關注,通過一體化的服務穩(wěn)定既有的客戶群體,在此基礎上擴大新的客戶群。
以上這些因素從客觀上可能促進了銀行保險的發(fā)展。在現(xiàn)實中也還有一些因素可能會阻礙銀行保險的推廣。例如,客戶的消費習慣、客戶對風險的不同偏好,保險公司對市場的定位等。在此不再贅述。
三、國際銀保深度的變化態(tài)勢
銀行保險在國際市場上越來越普遍,但銀行保險有著明顯的地域差異。從表2中看出,在歐洲許多國家具有很高的銀保深度,壽險收入占到了保費收入的50%以上。在北美的加拿大與美國,銀行保險的深度明顯偏低,這反映了政策對銀行銷售保險的嚴格限制。而在日本,政府對銀行保險的限制直到2007年底才會徹底解除,因此,其深度依然較低。與此相反,澳大利亞在壽險方面有著較高的銀保深度,因為,在澳大利亞,大部分壽險產品主要由銀行集團提供。而新興市場中的銀保深度則不盡相同,主要取決于當?shù)氐恼咭?guī)定、市場開放度以及相關的社會文化因素。銀行保險正以驚人的速度深入亞洲市場,尤其是在壽險領域。同時,銀行保險在中歐、東歐以及拉丁美洲也相繼取得了成功。
銀行保險的重要性在多數(shù)市場中日漸突出。從表3中可以看出,自2000年,銀行保險便開始對歐洲(除德國之外)、大洋洲的市場高速深化。而非壽險的銀行保險銷售,速度雖然相對較慢,但仍保持著增長態(tài)勢。由于制度上的解禁,如今,美國與加拿大已開始全面接受銀行保險。在2000年之前,銀行保險并未在日本生根發(fā)芽,但現(xiàn)已成為了日本國內具有競爭力的保險銷售渠道。金融市場的進一步開放,將為銀行保險贏得越來越廣闊的發(fā)展空間。
在新興市場上,拉丁美洲、中歐、東歐和亞洲的銀行保險銷售雖然啟動速度較慢,但在壽險市場上,均已進入高速增長期。另一方面,銀行保險在非壽險領域內的發(fā)展則相對較弱,但拉丁美洲卻是例外,在其市場上,銀行保險的非壽險銷售已趕超壽險。同時,在中東與非洲,銀行保險卻始終處于萌芽狀態(tài),近年來一直保持著較低的深度水平。
四、國際銀行保險的發(fā)展對中國的啟示
(一)加大銀行保險產品開發(fā)力度
目前,中國銀行保險產品種類單一、產品內嵌價值低,給保險公司帶來的利潤小。中國銀行保險產品99%以上是躉繳型分紅保險產品(羅志勤、傅國堯,2008),這種產品期限短,現(xiàn)金價值高,保險公司可計提費用很低。在很低的計提費用中,保險公司還要支付高額銀行手續(xù)費、銷售人員費用和內部管理費用, 實際費用盈余非常微薄。由于期限短,中國保險公司資金運用渠道狹窄、資金運用的收益也比較低。并且,各保險公司在此類產品的設計上較為相似,削弱了產品之間的差異性,在一定程度上增加了代銷協(xié)議的非穩(wěn)定性。
銀行保險順利進行的基礎是有適合銀行銷售的保險產品。保險公司要吸收歐美國家的先進經驗,在產品創(chuàng)新上下工夫,打造具有特色的適合銀行銷售的保險產品??赏ㄟ^利用銀行完備的客戶資料庫對各類客戶如企業(yè)、個人等予以分類,針對不同類別客戶的保險需求,設計各種不同的保險產品。
在壽險領域,保險公司應根據(jù)國外銀行保險壽險產品的成功銷售經驗,加大對信貸壽險產品的開發(fā)力度,設計與銀行業(yè)務配套的壽險產品,加大力度研發(fā)養(yǎng)老保險產品,大力發(fā)展保障型人壽保險產品和儲蓄型人壽保險產品。在設計產品時要充分考慮到銀行銷售的特點,盡量簡化產品,做到條款清晰易于理解。此外要開辟新的業(yè)務領域,提高差異化競爭優(yōu)勢。從經營銀行產品的替代品轉向開發(fā)銀行產品的補足品,提高銀行與保險公司的合作傾向,增強協(xié)議的穩(wěn)定性。
在非壽險領域,國外的銀行近幾年也作了有效的嘗試,銀行正在加速向非壽險領域進軍。保險公司可以嘗試開發(fā)與銀行服務存在關聯(lián)的產品,拓展財產險的銀保營銷渠道。
(二)保險產品應適應客戶的消費需求
從近年來中國銀行保險市場的消費情況來看,中國銀行保險的增長主要來源于投連險與萬能險的銷售。這說明中國客戶對于銀行保險壽險產品具有一定的投資或資本化消費傾向。因此,保險公司可在銀行保險壽險產品的設計中,體現(xiàn)出保險的資本化功能,滿足客戶的投資性需求(吳韌強,2008)。
現(xiàn)在中國市場上的投連險與萬能險片面強調保險投資功能,在保障功能上偏弱。目前中國股市正處于調整時期,金融危機正向全球蔓延,股市的振蕩已對投連險與萬能險的銷售造成極大沖擊,同時也削弱了保險公司的資本基礎。鑒于此,保險公司應積極開發(fā)新型的投資理財保險產品,平衡保險的保障與投資功能,以作為投連險與萬能險的替代品。在滿足客戶投資性需求的同時,也為客戶提供必要的保險保障。
(三)保證銀行保險的低成本優(yōu)勢
低成本是銀行保險的比較優(yōu)勢。保險公司利用銀行網點銷售保險產品,以較低的銷售成本擴大市場份額;借助銀行與客戶之間已形成的信任關系及銀行的品牌形象,拉近了保險產品與客戶的距離,拓寬了產品銷售渠道,從而進一步降低了經營成本。目前,中國的銀行與保險公司之間的合作主要采取銀行代銷保險產品的方式。一個銀行或保險公司可與多家保險公司或多家銀行簽署合作協(xié)議。掌握大量網點資源的銀行因在渠道市場上占主導地位,具有按照手續(xù)費與傭金的高低選擇合作伙伴的先天優(yōu)勢,迫使保險公司之間展開手續(xù)費交替攀升的惡性競爭,銀行保險滑入低利潤甚至無利潤的商業(yè)陷阱(聞岳春,2007)。銀行保險的低成本優(yōu)勢正在遭到削弱。為了保證銀行保險的低成本優(yōu)勢,避免惡性競爭,發(fā)揮銀行保險的經營效率,有必要探討銀、保協(xié)作模式與客戶市場分析等問題。
1.創(chuàng)新協(xié)作經營模式。目前,銀保合作還僅僅局限于淺層次的協(xié)議合作方式。在此方式下,銀行對于保險銷售的積極性并不穩(wěn)定,易受到資本市場收益率的干擾。同時,銀行利用其自身優(yōu)勢進行討價還價,競相抬高手續(xù)費,造成了銀保市場的惡性競爭。因此,銀行和保險應建立起長效的、穩(wěn)定的合作機制,突破現(xiàn)階段粗放式合作階段,尋覓深層次合作。如,建立金融控股公司。中國一些大型的金融機構已逐步朝這個方向進軍,如中國光大集團擁有中國光大銀行和光大永明人壽保險公司;中信集團擁有中信實業(yè)銀行,同時又控股中信證券股份有限公司等。銀、保還可以實現(xiàn)股權聯(lián)姻。隨著中國由分業(yè)向混業(yè)的發(fā)展,國內各大商業(yè)銀行都積極探索嘗試新的銀行保險模式,其中就包括成立專業(yè)保險公司或參股保險公司等。銀行、保險公司相互參股、相互融合,合作雙方成為利益共同體,是未來銀保業(yè)務發(fā)展的一個突破口。
2.做好客戶市場細分。大型銀行是各大保險公司的必爭資源,爭奪焦點集中于銀行保險產品代銷業(yè)務上,易引發(fā)過度競爭。鑒于此,保險公司可依據(jù)自身實力與發(fā)展需要,適當避開代銷業(yè)務競爭,轉而挖掘大型銀行的軟性資源,與銀行互連電子銷售平臺,將合作領域拓展至網絡、電話銷售。以即時出單的簡易產品,擴大對銀行低端客戶的銷售面;同時,開發(fā)銀行高端客戶,向其提供一體化理財與資產管理服務,將定制的個人或團體年金、保險計劃納入其中,改善產品功能,提高邊際利潤。
參考文獻:
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中圖分類號:D923.8 文獻識別碼:A 文章編號:1001-828X(2016)012-000-02
受到2008年國際金融危機的影響,世界各國越來越重視金融消費者權益保護,紛紛通過構建公益訴訟制度,完善金融消費者保護機制,維護金融消費者合法權益。隨著金融改革不斷深入,我國也亟需在金融消費領域構建公益訴訟制度,維護金融消費者權益。本文立足實際,通過實證的研究方法論述我國金融消費領域公益訴訟制度構建的必要和可行性,并對構建金融消費領域公益訴訟提出相關建議。
一、公益訴訟的概念和特征
(一)公益訴訟的概念
公益訴訟制度最早起源于古羅馬,是與私益訴訟相對的,其含義是“原告代表社會集體利益而非個人利益而”。①在古羅馬時期,由于實體法和程序法不分,因而請求權和訴權未能明顯區(qū)分,公益訴訟包含請求權和訴權雙重屬性。隨著現(xiàn)代法律制度不斷進步發(fā)展,特別是實體法和程序法制度的建立,公益訴訟含義也發(fā)生了變化,一般認為,公益訴訟是指特定機關、組織和個人為了維護國家利益、公益利益以及不特定他人利益,根據(jù)法律規(guī)定,對違反法律,侵犯國家利益、公共利益和不特定他人利益的行為,向有權法院提訟,由法院依法追究違法者法律責任的活動。
(二)公益訴訟的特征
1.訴訟目的的公益性。公益訴訟與私益訴訟最大的區(qū)別在于訴訟目的,原告提訟目的或者說在訴訟中保護對象是國家利益、社會公共利益或者不特定他人利益,通過向法院提起公益訴訟從而追求社會的公平正義。
2.訴訟原告的不確定性。主體可以是與涉訴案件無直接關系的不特定主體。凡是侵犯公益訴訟可訴的違法行為,法律規(guī)定的組織及個人(適合原告)均可以向法院提起公益訴訟,無需受到“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織”的限制。
3.判決效力的廣泛性。私益訴訟解決的是原被告雙方當事人之間的糾紛,而公益訴訟涉及到的利益,一般來說具有公共性和集合性,加之受害者不確定,實際受到侵害的受害人未必全部參與到訴訟中,而是由法律授權的組織或個人代表受害人進行訴訟,法院作出的判決對未參加的訴訟的受害人產生同樣的效力。
4.訴訟當事人雙方力量的不平衡性。公益訴訟的受害者一般是欠缺專業(yè)技術知識、財力微薄公民個人,而被告一方往往是掌握著專業(yè)知識或者具有實力雄厚的組織,相對眾多弱小受害者,不管是在對專業(yè)的掌握上還是物質財力方面,被告具有明顯的優(yōu)勢,雙方當事人的訴訟地位具有不平衡性。
二、構建金融消費領域公益訴訟制度必要性
(一)填補金融消費權益保護法律空白
首先,未對金融消費者概念進行科學、規(guī)范界定,缺乏適用《消費者公益保護法》(以下簡稱“《消法》”)理論基礎。現(xiàn)行《消法》雖然在第二條對消費者的內涵作了規(guī)定,但是購買金融產品、接受金融服務、進行股票投資等金融消費是不是屬于“生活消費”,在理論上還存在爭議。其次,缺乏可操作性維權規(guī)定?!渡虡I(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》等法律雖然對金融消費者權益保護作了宗旨性規(guī)定,但缺乏與之相配套的可訴性規(guī)定,導致了金融消費維權依據(jù)不足。最后,法律滯后性的特點導致了金融消費權益保護法規(guī)空白不可避免。
因此,構建金融消費領域公益訴訟制度,可以廣泛聚集社會資源參與金融消費維權,激發(fā)社會各界對金融消費權益保護思考,從而推動金融消費權益保護法律制度的完善與發(fā)展。
(二)彌補“一行三會”分業(yè)監(jiān)管模式存在缺陷
“一行三會”的金融監(jiān)管模式促進了金融的改革和發(fā)展,對金融消費權益保護起到了重要作用,但是這種分業(yè)監(jiān)管模式的弊端也阻礙了金融消費權益保護。一方面,分業(yè)監(jiān)管模式存在監(jiān)管“真空”。由于監(jiān)管對象業(yè)務的特點,目前只有人民銀行在縣級有分支機構,而證券、保險監(jiān)管部門分支機構只延伸到地級市,存在監(jiān)管“空白”。另一方面,現(xiàn)行的監(jiān)管模式缺乏監(jiān)管協(xié)調性。部分金融消費權益糾紛涉及到兩個監(jiān)管部門,甚至三個監(jiān)督部門,目前“各司其職”分業(yè)監(jiān)管模式,導致協(xié)調機制不健全、不順暢,不利于金融消費者權益維護。
因此,構建金融消費領域公益訴訟制度,可以健全“一行三會”金融監(jiān)管協(xié)調機制,填補金融領域監(jiān)管的“真空”,彌補“一行三會”分業(yè)監(jiān)管模式存在缺陷,有效維護金融消費者合法權益。
(三)破解金融消費維權難題
金融消費維權受到“信息不對稱性”、受害者人數(shù)不確定、司法資源有限等因素制約,構建金融消費領域公益訴訟成為必然。一是金融業(yè)者與消費者之間信息不對稱。隨著金融創(chuàng)新和金融市場不斷發(fā)展,金融衍生產品層出不窮,而金融產品具有專業(yè)性,一般消費者不能充分認識金融產品的屬性和特質,缺少風險判斷能力。二是金融消費具有廣泛性,消費者人數(shù)不確定,具有潛在公益的性質。金融產品消費者遍及全國,一旦侵犯了部分消費者合法權益,將可能擾亂經濟秩序、社會秩序,影響到社會穩(wěn)定。三是可以節(jié)約司法資源和降低維權成本。公益訴訟由法律授權的組織或個人代表金融消費者提訟,法院集中審理,判決效力擴張到未提訟而受到同樣損害的金融消費者,節(jié)約司法資源,降低金融消費維權成本。
三、構建金融消費領域公益訴訟制度可行性
(一)公平正義價值追求為構制度建訟奠定法理基礎。公平正義是法律的最高理想,是人類社會最終的價值追求。而保護弱者、維護社會公共利益是實現(xiàn)這一價值追求的根本途徑。如上述所述,由于金融領域專業(yè)性強,金融消費者與金融產品或服務提供者之間不僅在專業(yè)素養(yǎng)存在較大的懸殊,而且金融機構不管是在財力還是訴訟技巧上都具有較大的優(yōu)勢,面對如此強大的“對手”,必要給“弱者”適當?shù)摹熬戎?,才能使雙方相對平衡。隨著我國依法治國不斷推進,公平正義價值理念逐步深入人心,實施和維護社會公平正義的舉措不斷改進,為構建金融消費公益訴訟制度奠定了堅實的法理基礎。
(二)現(xiàn)行法律制度為制度構建提供法律依據(jù)。雖然目前我國未有明文規(guī)定在金融消費領域適用公益訴訟制度,但現(xiàn)行的法律法規(guī)為構建金融消費領域公益訴訟制度提供了制度依據(jù)。在程序方面,新修訂的《民事訴訟》第五十五條明文規(guī)定對侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,有權機關和組織可以向法院提訟;在實體方面,新修訂的《消法》第四十七條規(guī)定:“對侵害眾多消費者合法權益的行為,中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設立的消費者協(xié)會,可以向人民法院提訟?!辈还苁窃趯嶓w法還是在程序法,現(xiàn)行的法律為構建金融消費公益訴訟提供制度依據(jù)。
(三)“一行三會”金融消費保護局的成立為制度構建提供事實依據(jù)?!耙恍腥龝毕嗬^成立了金融消費者保護局,雖然現(xiàn)有的分業(yè)監(jiān)管模式下“一行三會”各司其職,但保護局的主要職能和宗旨是一致的,就是為了維護金融消費者合法權益。基于其職能,“一行三會”可以作為金融消費權益保護公益訴訟適格原告。在日常的監(jiān)管中,保護局一旦發(fā)現(xiàn)存在侵害眾多消費者合法權益的行為,可以向法院提訟,從而維護金融消費者合法權益,維護社會秩序。因此,“一行三會”金融消費保護局的成立,為構建金融消費領域公益訴訟制度創(chuàng)設了適格原告。
(四)世界各國的金融消費公益訴訟制度為制度構建營造良好的環(huán)境基礎??v觀世界國家和地區(qū),但凡金融發(fā)展水平比較先進,都構建了金融消費領域公益訴訟制度。美國《聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》規(guī)定無論銀行業(yè)、證券業(yè)還是保險業(yè)都可以進行集團訴訟;法國新修訂的《消費者法典》建立金融消費者團體訴訟資格登記制度;德國雖然沒有明文規(guī)定金融消費領域公益訴訟制度,但在《反不正當競爭法》、《一般商業(yè)條款法》、《不作為之訴法》、《法律服務法》等法律中規(guī)定了消費者團體訴訟;我國臺灣地區(qū)1994年頒布的《消費者保護法》和2003年修訂的《民事訴訟法》構建了較為完備的金融消費者公益訴訟體系。
四、我國金融消費領域公益訴訟制度構建路徑
根據(jù)現(xiàn)代民事訴訟的基本原理,糾紛要進入訴訟程序,要有適格的原告、明確的被告和具體的訴訟請求和事實理由。因此,原告資格、訴訟范圍、啟動模式、費用承擔、舉證責任等問題都是無法回避的。金融消費權益公益訴訟也需要具備這些要素。
(一)適格原告
1.檢察機關。我國現(xiàn)行《憲法》規(guī)定檢察院是國家法律監(jiān)督機關,負有監(jiān)督我國法律正確實施、維護公共利益職責。同時,檢察機關又是我國的司法機關之一,在調查取證、法律應用、訴訟技巧等方面,具有明顯的優(yōu)勢。因此,不管是基于職能還是專業(yè)優(yōu)勢,檢察機關都應成為我國金融領域公益訴訟的適格原告。
2.消費者協(xié)會。新修訂的《消費者權益保護》第四十七條明確規(guī)定,在發(fā)生侵害眾多消費者合法權益行為時,消費者協(xié)會可以向人民法院提訟。當發(fā)生侵害眾多金融消費者合法權益時,消費者協(xié)會理應對侵害眾多金融消費者合法權益的行為向法院提訟。
3.金融監(jiān)管機關。這里的金融監(jiān)管機關指的是“一行三會”。目前“一行三會”相繼成立了金融消費保護局,可以從日常監(jiān)管中全面、準確地獲得侵犯金融消費者信息,有利于高效地為金融消費“定爭止紛”。另一方面,“一行三會”作為適格原告也是符合保護金融消費者合法權益的宗旨。
4.公益組織。公益組織是指不以營利為目的、旨在維護社會公共利益的非政府組織。由于目前我國公益組織眾多,為了防止“濫訴”,應該對公益組織的范圍進行嚴格限制,在我國能夠提起金融消費公益訴訟的公益組織只限于公益律師。
(二)涉訴范圍。從《民事訴訟法》和《消法》來看,存在“侵害眾多消費者合法權益”的行為,適格原告才能進行公益訴訟。那在金融消費公益訴訟中,如何認定一個案件侵害金融是否達到“眾多”呢?筆者認為這里的“眾多”不應是指受害者人數(shù)的多少,而是應該從社會生活角度去理解“眾多”的含義,主要指金融產品或金融服務提供者在提供金融產品或金融服務過程中已經(或可能)侵害廣大金融消費者,已經影響到了社會秩序的穩(wěn)定和社會生活的正常開展。出于維護正常的社會秩序,對侵害金融消費者的行為,適格原告應當向有權法院提起公益訴訟。
(三)啟動模式
1.主動模式。金融消費公益訴訟適合原告在日常監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)金融機構存在侵犯金融消費者合法權益的行為時,已經涉及到了眾多消費者合法權益,金融消費公益訴訟原告可以依法定程序向有管轄權的法院提起金融消費公益訴訟,維護廣大金融消費者合法權益。
2.被動模式。在受到權益侵害后,不特定的金融消費者依法向適合金融消費公益訴訟適合原告提出公益訴訟申請,適合原告根據(jù)受害者的申請,以自身的名義向有管轄權法院提出公益訴訟,履行公益訴訟職能。
(四)取證責任。取證責任的分配直接影響到訴訟結果。在金融消費公益訴訟中,應采取舉證責任倒置原則,即提出訴訟主張的一方當事人對訴訟事由不負擔舉證責任,而由對方當事人就該事實存在或不存在承擔舉證責任,承擔舉證責任的當事人不能履行舉證責任,將承擔不利后果。一方面是由于原被告之間地位不平等決定的。如果公益訴訟取證責任還是遵循“誰主張誰舉證”原則,由原告承擔證明責任,而這對于不具有金融專業(yè)知識的原告來說是非常困難的,不利于訴訟雙方能夠平等的抗衡。另一方面,采取舉證責任倒置原則有利于公益訴訟制度發(fā)展,實現(xiàn)社會公平正義。采用舉證責任倒置可以鼓勵更多的人參與到公益訴訟中,推進公益訴訟制度的完善、發(fā)展。
(五)激勵機制。在金融領域公益訴訟中,調查取證、訴訟費用、辦案人員辦案經費等都涉及到合理的費用支出。因此,國家應對金融公益訴訟成立專項基金,用于公益訴訟各個環(huán)節(jié)費用支出,具體由各級財政進行劃撥,由消費者協(xié)會統(tǒng)一管理。同時,國家還應對公益組織提起公益訴訟中的公益律師進行適當獎勵,這樣可以有效激勵公益組織參與到金融領域公益訴訟中來,維護廣大金融消費者合法權益,維護社會公平正義。
隨著社會法治進程不斷加快,人們維護意識不斷提高,公平正義理念不斷深入人心,構建金融消費領域公益訴訟制度已成為健全和完善我國金融制度中重要一部分。我國只有構建金融消費領域公益訴訟制度才能為金融改革發(fā)展保駕護航,才能有效維護廣大金融消費者合法權益,實現(xiàn)社會公平正義。
注釋:
①《羅馬法》高等學校法學試用教材周吳文翰謝邦宇/編寫第354頁群眾出版社1983年12月
參考文獻:
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[3]吳俐.公益訴訟法理基礎探究.西南民族大學學報(人文社科版),2006,12(總第184期).
美國的存款保險公司(Federal Deposit Insurance Corporation,F(xiàn)DIC)設立于1934 年,主要的工作任務包括三點:一是為存款提供保險;二是檢查和監(jiān)管金融機構,維護金融機構的安全和穩(wěn)定,并保護消費者權益;三是接管破產的銀行業(yè)金融機構。本研究主要關注FDIC 的風險處置,即對問題銀行的接管。《美國銀行法》規(guī)定:FDIC 沒有關閉任何一家銀行的權利,需要在貨幣監(jiān)理局或者州政府的銀行監(jiān)管機構宣布銀行破產后,F(xiàn)DIC 才能接入風險處置,采取補救措施。FDIC 是代表債權人充當問題銀行的資產托管人,其主要工作是保護儲戶利益,其他債權人不能獲得優(yōu)先受償權。接管問題銀行是FDIC 發(fā)揮風險處置作用,維護金融體系問題的關鍵環(huán)節(jié)。FDIC 的風險處置模式主要包括以下五種:
(一)直接償付模式
所謂直接償付是指FDIC 直接向保險銀行的儲戶支付存款,具體規(guī)定是在FDIC 清算破產銀行時,在法律規(guī)定的存款賠付上限內,儲戶可以獲得全額賠償,而超出上限的部分,需經破產清算后,再按比例償付存款損失。采用直接償付模式一般是問題銀行的規(guī)模較小或者難以找到一個問題銀行的接收者,或者說對問題銀行進行清算、關閉、撤銷等方式已經是風險處置的最低成本,在這些情況下,F(xiàn)DIC 有能力或者不得不采取存款直接償付模式處置問題銀行的存款債務。直接償付意味著問題銀行要徹底退出市場,F(xiàn)DIC 將接管問題銀行全部的資產和負債,并負責具體的清算工作。
(二)存款轉移模式
存款保險轉移又稱修正賠償法,是指由其他銀行通過競標的方式獲得受保護存款,并代替FDIC 償付問題銀行存款中受到保險保護的最高限額部分,超出最高限額的存款由FDIC 對問題銀行的資產進行估值,以估值結果為參照案例比例償付,如果估算與實際出現(xiàn)偏差,則以實際清算價值為準。選擇該模式償付存款,一方面可以降低FDIC 處置問題資產的成本;另一方面,接受轉移存款的銀行也可以通過該渠道獲得更多的客戶。存款轉移模式是直接償付的特殊形式,該方式在FDIC 的風險處置過程中并不常用,但當商業(yè)銀行出現(xiàn)問題并且在現(xiàn)有的制度下很難找到有效的解決方案時,存款轉移是一個可供選擇的直接償付方案。
(三)收購承接模式
收購是指通過競標的方式找到一家健康的銀行,使該銀行在FDIC 的協(xié)助下收購問題銀行全部或部分核心資產。承接是指健康銀行在收購問題銀行后要承擔問題銀行的全部或者部分負債。未能被收購或承接的資產或負債,有FDIC 負責清算和償付。收購承接模式是FDIC 處置問題銀行最常用的方式,一般情況下選擇該模式是因為被處置的問題銀行規(guī)模較大,通過收購承接來處理風險,可以不用終止問題銀行業(yè)務,在維持銀行體系穩(wěn)定運行的情況下,提高了對問題銀行的處置效率。收購承接模式的主要優(yōu)點有三方面:一是通過平穩(wěn)的方式保護了儲戶的利益,避免儲戶得到存款賠償后再去尋找新的銀行;二是節(jié)約了FDIC 的盡職調查時間,縮短了問題銀行的風險處置周期;三是收購承接的處置成本比直接償付要低,可以有效提高問題銀行的處置效率。不足之處在于,資產方面,收購或者承接的銀行要接受問題銀行大量的不良資產,導致其自身的績效水平下降;負債方面,收購或承接的銀行可能會因為沒有部份沒有保險的存款而蒙受損失。此外,尋找接管人的過程中,F(xiàn)DIC 將要為問題銀行的持續(xù)經營提供支持,這將加大FDIC 的現(xiàn)金開支。
(四)過渡銀行模式
過渡銀行模式的實現(xiàn)由兩種渠道,一種是FDIC 可以成立搭橋銀行來接受問題銀行的資產和負債;另一種是將問題銀行重組為股份制銀行。無論采取哪種方式,過渡銀行的存活期一般為兩年,特殊情況可以延長一年;過渡銀行的董事會由FDIC 組建;過渡銀行運行過程中FDIC 可以提供必要的資金援助,維持過渡銀行的正常運轉。選擇過渡銀行模式可以削減處置問題銀行的成本,但一般是由于問題銀行缺少接手的下家而采取的權宜之計。過渡銀行的優(yōu)點主要有四個方面: 一是為FDIC 進入實質處置階段贏得了時間;二是為各方面有意向接管問題銀行的機構提供了價值評估時間,以便提供更為合理的報價;三是保留了問題銀行的特許經營權;四是可以保證問題銀行繼續(xù)為客戶提供服務。不足之處主要有兩方面:一方面是加重FDIC 的負擔,F(xiàn)DIC 不僅要承擔過渡銀行的經營,還要在后期完成兩個銀行(問題銀行和過渡銀行)的退出工作,并且在過渡期很難雇傭到核心雇員;另一方面是在過渡銀行經營期限內,問題銀行的經營可能會持續(xù)惡化,導致優(yōu)質客戶不斷流失,使問題銀行的市場價值大幅下跌,降低了問題銀行的風險處置效率。
(五)金融援助模式
金融援助是問題銀行瀕臨破產清算時,F(xiàn)DIC 通過信貸、存款、資產認購、債務承接等方式向目標銀行注入流動性,使問題銀行免于關閉。FDIC 不經常使用金融援助模式處置問題銀行,啟用金融援助模式一般是由于問題銀行對該地區(qū)的服務十分重要,或者問題銀行的倒閉會影響整個金融體系的穩(wěn)定性。根據(jù)FDIC 官方網站統(tǒng)計數(shù)據(jù),2000~2014 年的15 年間,535 家問題銀行的處置中只有13 家采用了金融援助模式,而且都發(fā)生在2008~2009 年的金融危機時期。
與FDIC 風險處置模式類似的是韓國存款保險公司(KoreaDeposit Insurance Corporation,KDIC),KDIC 有獨立的風險處置權,且處置方式主要包括直接償付與金融救助,具體的處置方式與FDIC 類似。此外,金融危機時期FDIC 又創(chuàng)新了處置問題銀行的模式,主要包括:第一,銀行有毒資產清理計劃,通過私人資本與政府資源相結合的方式清理沒有暴露危機銀行的資產負債表;第二,臨時流動性擔保計劃,F(xiàn)DIC 通過交易賬戶擔保子計劃和債務擔保子計劃,實現(xiàn)對非生息交易賬戶和銀行間市場的高級無擔保債券提供擔保,將FDIC 的業(yè)務范圍擴大到非存款類債務;第三,風險處置范圍延伸至銀行控股公司,2010 年頒布的《維護金融穩(wěn)定法案》中明確:FDIC 應在復雜的銀行控股公司倒閉時負責相關的處置工作。
二、日本存款保險制度的風險處置模式
日本的存款保險機構成立于1971 年,但在日本主銀行制度框架下銀行可以獲得特許權價值②,銀行有能力控制風險也愿意控制風險。這種格局下,日本的存款保險制度設立后長時間未能發(fā)揮風險處置作用,直至1992 年三和銀行兼并東陽信用金庫時,存款保險制度才開始發(fā)揮作用,真正參與到破產銀行的處置??傮w來看,日本存款保險制度處理問題銀行風險主要包括四條途徑:第一,由日本的金融廳委派金融理財人接管問題銀行,金融理財人的任期為1 年,主要任務是在任期內幫助問題銀行找到接管銀行;第二,如果金融理財人不能在任期內找到接管銀行,則需要組建過渡銀行,由過渡銀行幫助問題銀行尋找接管人,過渡銀行的存活期為2 年;第三,如果金融理財人接管和過渡銀行托管都不能找到合適的接管銀行,則會對破產銀行進行清算;第四,如果金融市場內出現(xiàn)系統(tǒng)性風險,則需要內閣大臣召開特別金融處會議,決定對銀行業(yè)實施注資計劃,并根據(jù)情況對問題銀行進行特殊援助,包括成立特別危機管理銀行使問題銀行臨時國有化。在這四個問題銀行的處置流程中,政府機構扮演重要角色,日本存款保險公司(Deposit Insurance Corporation of Japan,DICJ)在整個流程中處于銜接的角色,DICJ 可以充當金融理財人,可以通過保險金的賠付提供資金援助,還可以參與問題銀行國有化等??傮w來看,日本處置問題銀行以政府為主導,DICJ 處于協(xié)助和配合的角色。一方面是DICJ 努力為問題銀行尋找接管人;另一方面是政府及國有資本在問題銀行的處置中扮演重要角色。
三、英國存款保險制度的風險處置模式
英國的存款保險機構設立于2001 年,被稱之為金融服務補償計劃(Financial Services Compensation Scheme,F(xiàn)SCS),是根據(jù)《金融市場與服務法案》由英國金融監(jiān)管局建立。區(qū)別于美國存款保險的風險處置,與日本問題銀行的處置模式類似,F(xiàn)SCS 在處置問題銀行時不處于主導作用,而是銜接配合政府部門的處置工作,在英國主要銀行破產清算的機構是英格蘭銀行(英國的中央銀行)、財政部和金融服務局。國際金融危機后,英國出臺了《2009 銀行法》引入專門處理銀行破產問題的特別處理機制,具體內容分為三個部分:
(一)穩(wěn)定化措施
穩(wěn)定化措施實質上是問題銀行進入破產的司法程序后的預先處置方案,采用該方案的前提是金融服務局認定問題銀行不滿足或者有可能不滿足《2009 銀行法》的金融監(jiān)管條件。穩(wěn)定化措施主要的模式包括三種:一是私人機構接管,即由英格蘭銀行負責將問題銀行的全部或者是部分業(yè)務出售轉讓(包括資產轉讓和股權轉讓兩種方式)給其他市場化運營的金融機構;二是設置過橋銀行,即由英格蘭銀行的子公司收購問題銀行的部分或全部業(yè)務;三是臨時國有化,即由財政部出面將問題銀行國有化。
(二)銀行破產清算
在英國有權申請銀行破產清算指令的機構是英格蘭銀行、金融服務局以及國務大臣,申請的基本條件是申請破產機構的存款在FSCS 的保護范圍內。此外,申請破產的理由還包括:一是清償能力不達標,清償債務不力或者即將無力清償債務;二是符合公眾利益,即銀行的破產清算對社會公眾有利;三是保證清算公平,即銀行的清算不會出現(xiàn)利益輸送、惡意轉讓等違背市場公平的問題。
(三)問題銀行管理
問題銀行管理實質上是針對問題銀行被私人機構或者過橋銀行收購后剩余的部分,該部分也被稱之為剩余銀行。問題銀行管理程序的啟動只能由英格蘭銀行發(fā)起,依據(jù)是已經確定對問題銀行實施資產轉讓,并且認定資產轉讓后的剩余銀行無力清償債務,法院根據(jù)申請情況發(fā)出指令,指定剩余銀行的接管人。
與DICJ 在問題銀行處置流程中所扮演的角色類似,F(xiàn)SCS的主要作用是分擔處置問題銀行的成本、資金援助、信息收集等。成本分擔是問題銀行在無力償還債務時,財政部將采取穩(wěn)定化措施,由FSCS 償付部分債權(FSCS 的資金來源包括保費收入、應急基金和資金借貸);資金援助主要指FSCS 償付給存款人的保險資金;信息收集是指FSCS 有權向英格蘭銀行或問題銀行獲得相關的信息以便確定賠付金額。
四、對我國的借鑒意義和啟示
綜合來看,美國、日本和英國的存款保險制度項下的風險處置模式各有特色,并且都在金融業(yè)處于危機的時期發(fā)揮了不同的作用。從存款保險制度本身來看,F(xiàn)DIC 更加獨立,所擁有的風險處置權限最大,而DICJ 和FSCS 對于問題銀行的處置權限較小,更多的是銜接和配合有關的政府部門間接發(fā)揮風險處置作用。FDIC 擁有全方位處置權的優(yōu)勢在于在問題銀行風險爆發(fā)的事前、事中和事后的整個流程中,F(xiàn)DIC 都有監(jiān)管、援助、處置等權利,這樣在風險處置過程中FDIC 對情況有充分的掌握,在處置過程中減少第三方介入的成本,有助于提高風險處置的效率;但問題在于FDIC 獨立承擔問題銀行的風險處置會因為問題銀行數(shù)量多、規(guī)模大而加重負擔,嚴重時FDIC 可能會因為資金缺口面臨破產風險。DICJ 和FSCS 還不是完全的市場化處置機制,對問題銀行的處置沒有獨立的決定權,只能間接參與。就參與處置問題銀行程度來說DICJ 要強于FSCS,但二者都是政府指導市場的處置模式,其優(yōu)點是能在維護金融穩(wěn)定和保護存款人利益③之間尋找一個相對平衡點,即由存款保險機構負責賠付存款人的保險資金,政府負責處置問題銀行維持金融體系穩(wěn)定;不足之處在于政府的保護將會使存款保險制度形同虛設,推高風險處置成本,增加金融機構的惰性,導致隱形存款保險制度的借尸還魂。
存款保險制度是保證國家金融安全必不可少的穩(wěn)定機制,但不同國家存款保險的運行機理存在差異。從風險處置角度出發(fā),我國存款保險制度初建,尚不具備問題銀行處置的經驗,而金融發(fā)達國家存款保險機構處置風險方式各有所長,從處置效果和經驗來看,F(xiàn)DIC 成立最早處置的問題銀行最多,因此最有借鑒意義;從金融體系機構來看,日本與我國最相似,都是銀行導向性市場結構;從法律法規(guī)來看,英國處置問題銀行的法律結構與我國相同,英國適用于《2009 銀行法》與《公司和個人破產法》;我國適用于《商業(yè)銀行法》與《企業(yè)破產法》??傮w來看,國外成熟的經驗對我國都具備借鑒意義,我國在進行存款保險制度及問題銀行處置的頂層設計時,不應全盤照搬某個國家的特定模式,而是應該充分考慮我國實際情況,綜合借鑒其他國家的操作模式,建立符合我國實際情況的存款保險風險處置機制。