導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇行政處罰的目的和意義，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

行政處罰自由裁量權(quán)隨意性過大，是造成行政執(zhí)法不公，滋生腐敗的重要根源。規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)，合理縮小行政處罰自由裁量權(quán)的空間，從源頭上防止和減少濫用行政處罰自由裁量權(quán)的行為，促進(jìn)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)嚴(yán)格、公正、文明執(zhí)法，對(duì)于深入貫徹科學(xué)發(fā)展觀，維護(hù)人民群眾的根本利益，加強(qiáng)政府自身建設(shè)，全面推進(jìn)依法行政進(jìn)程以及化解社會(huì)矛盾，構(gòu)建和諧社會(huì)都具有十分重要的意義。

二、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的原則。

(一)合法性原則。規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)，要以法律、法規(guī)、規(guī)章為依據(jù)，符合立法原意。不得違反法律、法規(guī)、規(guī)章另行設(shè)定行政處罰種類。行政處罰階次的劃分，不得超出法定幅度。

(二)公正性原則。實(shí)施行政處罰時(shí)，對(duì)于違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害后果相同或相近的違法行為，適用法律依據(jù)及處罰種類、幅度應(yīng)當(dāng)基本相同，防止和避免發(fā)生不同情況相同對(duì)待和相同情況不同對(duì)待等隨意處罰的現(xiàn)象。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)作出行政處罰時(shí)不僅要做到實(shí)體上的合法適當(dāng)，而且要做到程序上的規(guī)范合理，真正做到行政處罰權(quán)力與部門利益脫鉤，充分體現(xiàn)法律制度的公平與正義。

(三)公開性原則。行政處罰依據(jù)、程序要公開，規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的規(guī)定及標(biāo)準(zhǔn)要公開，行使自由裁量權(quán)的結(jié)果也要公開。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，除告知當(dāng)事人行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)就從輕、減輕、從重等自由裁量的理由和依據(jù)作出說明。

(四)處罰與教育相結(jié)合原則。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)行使行政處罰自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)教育為先、先教后罰。能夠通過批評(píng)教育解決的，不予處罰；能夠輕罰的，不予重罰。堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，引導(dǎo)公民自覺守法，實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

三、依法規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的工作任務(wù)。

(一)梳理行政處罰項(xiàng)目。各級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)要對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章涉及行政處罰自由裁量的項(xiàng)目及其法定種類、幅度等內(nèi)容進(jìn)行全面梳理、逐項(xiàng)登記。在梳理行政處罰項(xiàng)目時(shí)，結(jié)合當(dāng)前政府機(jī)構(gòu)改革，合理劃分和依法規(guī)范各級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的管理職能和行政處罰權(quán)限，認(rèn)真解決行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在執(zhí)法實(shí)踐中存在的職能交叉、職責(zé)不清、重復(fù)執(zhí)法、多頭執(zhí)法的問題。

(二)細(xì)化行政處罰標(biāo)準(zhǔn)。在梳理行政處罰自由裁量項(xiàng)目的基礎(chǔ)上，對(duì)行政處罰的種類、幅度按照下列要求，制定科學(xué)、具體的行政處罰自由裁量權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和適用規(guī)則，作為本機(jī)關(guān)行使行政處罰自由裁量權(quán)的依據(jù)。

1.法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以選擇行政處罰種類的，要明確適用不同種類行政處罰的具體條件。

2.法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以選擇行政處罰幅度的，要根據(jù)涉案標(biāo)的、主觀動(dòng)機(jī)、違法手段、社會(huì)危害程度，行為人具備的客觀條件等因素劃分若干違法行為階次，并將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰種類、幅度細(xì)化為若干裁量階次，將不同的違法行為階次和裁量階次對(duì)應(yīng)，形成行政處罰自由裁量權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。

(三)建立健全相關(guān)制度。

1.建立健全行政處罰說明理由制度。行政執(zhí)法人員在行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，對(duì)當(dāng)事人的申辯意見是否采納以及處罰理由，在處罰決定中應(yīng)當(dāng)予以說明。

2.建立健全行政處罰自由裁量合法性審核制度。對(duì)涉及行政處罰自由裁量權(quán)的行政處罰，除依法當(dāng)場處罰的外，在作出行政處罰決定前，案件調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)提出行政處罰建議，交本單位法制工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行合法性審核。

3.建立健全行政處罰案卷評(píng)查制度。各級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)要建立健全行政處罰案卷的檔案管理制度，對(duì)公民、法人或者其他組織的有關(guān)監(jiān)督檢查記錄、證據(jù)材料、執(zhí)法文書要立卷歸檔。市州、縣市區(qū)政府及行政執(zhí)法機(jī)關(guān)要定期組織行政處罰案卷評(píng)查。

4.建立健全濫用行政處罰自由裁量權(quán)的責(zé)任追究制度。各級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)要建立健全行政執(zhí)法投訴機(jī)制，加大責(zé)任追究力度。對(duì)違法和不當(dāng)行使行政處罰自由裁量權(quán)的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，根據(jù)行政執(zhí)法責(zé)任制考核的有關(guān)規(guī)定，給予限期整改、通報(bào)批評(píng)、取消評(píng)比先進(jìn)資格等處理，并對(duì)責(zé)任人員根據(jù)情節(jié)給予批評(píng)教育、調(diào)整執(zhí)法崗位、暫扣或收回行政執(zhí)法證件、給予行政處分等處理。

四、開展規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的工作步驟。

第一階段：制定工作方案，認(rèn)真動(dòng)員部署。

省級(jí)各行政執(zhí)法部門、市州政府，都要按照本方案的要求，結(jié)合實(shí)際，研究制定具體工作方案，切實(shí)做到統(tǒng)籌考慮，周密安排，從人力、財(cái)力、物力等方面給予充分保障。

省級(jí)各行政執(zhí)法部門要組織本系統(tǒng)各級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)開展規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)工作。各市州政府要組織所屬行政執(zhí)法機(jī)關(guān)做好調(diào)查研究，梳理行政處罰項(xiàng)目，提出符合本地本部門行政執(zhí)法工作實(shí)際的意見和建議，配合省級(jí)主管部門做好規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)實(shí)施準(zhǔn)備工作。中央在甘行政執(zhí)法機(jī)關(guān)要參照本方案做好此項(xiàng)工作。各市州、省政府各部門和中央在甘各行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的工作方案要于年7月底前報(bào)省政府法制辦備案。

第二階段：梳理行政處罰項(xiàng)目，細(xì)化處罰標(biāo)準(zhǔn)。

省級(jí)各行政執(zhí)法部門應(yīng)當(dāng)在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰種類、幅度范圍內(nèi)，結(jié)合工作實(shí)際，制定下發(fā)本系統(tǒng)行政處罰自由裁量權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。

各市州政府應(yīng)當(dāng)要求所屬行政執(zhí)法機(jī)關(guān)主動(dòng)與省級(jí)主管部門銜接、聯(lián)系，根據(jù)省級(jí)主管部門統(tǒng)一制定的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合本地本部門實(shí)際，規(guī)范自身行政處罰自由裁量行為，做好標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施工作。同時(shí)，蘭州市政府還要組織所屬行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，認(rèn)真做好本市地方性法規(guī)和政府規(guī)章中規(guī)定的行政處罰條款的細(xì)化和規(guī)范工作。

省級(jí)各行政執(zhí)法部門在細(xì)化量化行政處罰自由裁量權(quán)過程中，要充分聽取下級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)和一線執(zhí)法人員的意見，采取各種方式征求有關(guān)專家和行政管理相對(duì)人的意見，不斷完善規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)工作。年底前要完成本系統(tǒng)負(fù)責(zé)實(shí)施的主要法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的行政處罰條款的細(xì)化和規(guī)范工作，年底前完成由本系統(tǒng)行使行政處罰自由裁量權(quán)的全部法律、法規(guī)和規(guī)章中有關(guān)條款的細(xì)化和規(guī)范工作。

篇2

為適應(yīng)時(shí)展對(duì)權(quán)利形態(tài)的要求，使我國納稅人行政處罰聽證制度在以服務(wù)于保護(hù)納稅人權(quán)利的同時(shí)更具有可行性，特提出以下幾點(diǎn)意見：

一、擴(kuò)大聽證程序的適用范圍

為了保證納稅人的權(quán)利，使其享有公平、公正、公開的聽證機(jī)會(huì)，稅務(wù)行政處罰規(guī)定采取準(zhǔn)司法式的形式進(jìn)行。但是，僅僅有形式的保證是不夠的。在現(xiàn)行的稅務(wù)行政處罰聽證實(shí)施辦法中，聽證范圍只限于在一定數(shù)額處罰金，然而對(duì)稅務(wù)相對(duì)人影響較大的其他行政處罰手段，比如停止出口退稅權(quán)，收繳發(fā)票或者停止發(fā)售發(fā)票，吊銷營業(yè)執(zhí)照，取消增值稅一般納稅人資格證，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，沒收違法所得等等這些行為罰和財(cái)產(chǎn)罰卻被稅務(wù)行政處罰聽證排除在外，只有這些在很大程度上影響納稅人權(quán)益的稅務(wù)行政處罰被納入稅務(wù)行政處罰聽證的范圍才能真正保護(hù)納稅人權(quán)益，遏制公權(quán)濫用的目的。如果說稅務(wù)行政處罰金對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營造成的影響是間接的，那么行為罰所產(chǎn)生的影響是直接的，并且對(duì)納稅人的影響更大，對(duì)從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人來說可能就更是致命的。比如“吊銷營業(yè)執(zhí)照”，這項(xiàng)處罰是包含在《行政處罰法》中的，也就是說，只要稅務(wù)機(jī)關(guān)的一個(gè)決定，企業(yè)就面臨經(jīng)營的困境；收繳發(fā)票和停止發(fā)售發(fā)票的影響更加惡劣，因不能開發(fā)票進(jìn)行抵扣從而影響企業(yè)的銷路，丟失客戶，被對(duì)手?jǐn)D占市場份額，最終面臨倒閉的風(fēng)險(xiǎn)；停止出口退稅權(quán)更是意味著成百上千萬的損失。所以，把這些對(duì)納稅人權(quán)益產(chǎn)生重大影響的稅務(wù)行政處罰措施納入稅務(wù)行政處罰聽證范圍的意義不言而喻。

二、為聽證主持人的獨(dú)立性和中立性提供制度性保障

我國《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法（試行）》明確規(guī)定：“稅務(wù)行政處罰的聽證，由稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人指定的非本案調(diào)查機(jī)構(gòu)的人員主持。”也就是說，聽證主持人與參加聽證的控方都是來自同一機(jī)構(gòu)的。雖然《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法（試行）》中明確了聽證主持人與案件調(diào)查機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性，但是實(shí)際情況卻并非如此。“聽證主持人往往是調(diào)查人員的同事或上級(jí)，他們同處一個(gè)行政機(jī)關(guān)，雖不是同一部門，但還是脫不了親近關(guān)系，這就不能保證主持人存在偏袒一方的可能性。雖可啟動(dòng)回避制度，避免直接利害關(guān)系人參與聽證主持，然而卻不能從根本上避免團(tuán)體性的親近關(guān)系。”因此，為了實(shí)現(xiàn)聽證主持人的獨(dú)立性與中立性，就必須有一些切實(shí)可行的規(guī)定與措施。首先，是要改變聽證主持人與稅務(wù)機(jī)關(guān)之間的關(guān)系，由原先的隸屬關(guān)系變?yōu)槠降汝P(guān)系。比如相當(dāng)于中國稅務(wù)行政處罰主持人角色的美國的行政法官，他們的上級(jí)機(jī)關(guān)是州政府的獨(dú)立部門，與稅務(wù)機(jī)關(guān)之間的關(guān)系是平等的。行政法官不需要為了自身任免、升遷而有意識(shí)地偏向稅務(wù)機(jī)關(guān)，在聽證活動(dòng)中更能做出更加公正的判決。第二，聽證主持人的獨(dú)立性和中立性的保證不僅需要外在制度，更需要聽證主持人自身有較高的法治理念。因此在審核聽證主持人的資格方面，一是要達(dá)到專業(yè)方面的要求，比如通過司法考試，通過稅務(wù)能力考核，有司法實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)等等。二是思想覺悟及道德品質(zhì)良好，無不良誠信記錄，為人公正，處事謹(jǐn)慎。同時(shí)具備這些素質(zhì)才能被認(rèn)為是合格的聽證主持人，對(duì)控辯雙方來講才有威嚴(yán)和公信力。第三，明確聽證主持人的權(quán)利與職責(zé)，才能使其更好地發(fā)揮法律的公平、公正。聽證主持人有依法定程序主持聽證的權(quán)利，有調(diào)查取證的權(quán)利，有維護(hù)聽證依法定程序進(jìn)行的權(quán)利，有根據(jù)控辯雙方答辯做出判決的權(quán)利。最后，在控辯雙方對(duì)調(diào)查事實(shí)及其證據(jù)進(jìn)行了充分辯證的情況下做出公正的裁決，并按規(guī)定，保證聽證記錄的真實(shí)性與完整性。

三、明確聽證筆錄的效力，確立案卷排他勝原則

在稅務(wù)行政處罰法中，聽證筆錄的效力問題是聽證是否真正有意義的直接影響因素。聽證筆錄的效力體現(xiàn)在案卷排他性原則上。稅務(wù)行政處罰決定必須以聽證筆錄里記載的，已經(jīng)相對(duì)人質(zhì)疑和辯論的事實(shí)和證據(jù)為依據(jù)。其他在聽證結(jié)束后，未經(jīng)正當(dāng)聽證程序而提出的新證據(jù)，都不能作為處罰決定的依據(jù)而被采用。美國在行政處罰聽證中就是采取案卷排他性原則的。美國聯(lián)邦行政程序法第556（e）款規(guī)定：“證言的記錄、證物連同裁決程序中提出的全部文書和申請(qǐng)書，構(gòu)成按照本編第557節(jié)規(guī)定作出裁決的唯一案卷。”確定案卷排他性原則，可以提高聽證筆錄的效力，使聽證制度更具法律威嚴(yán)。因此，在稅務(wù)行政處罰規(guī)定中體現(xiàn)聽證記錄的案卷排他性原則，即行政處罰決定的唯一依據(jù)是聽證筆錄，若行政處罰決定的依據(jù)是排除在聽證記錄外的，是相對(duì)人不知情且未經(jīng)雙方質(zhì)辯的，那么行政處罰決定將無法律效力。明確案卷排他原則是保證納稅人聽證權(quán)的關(guān)鍵之所在，其意義更是深遠(yuǎn)的。首先，確定案卷排他性是程序法治的體現(xiàn)。對(duì)于我國這樣具有重實(shí)體，輕程序法律傳統(tǒng)的大陸法系國家而言，無疑是一大飛躍，對(duì)于納稅人來說更是為其權(quán)利保障提供了制度支持。第二，樹立納稅人對(duì)法律的信仰。信仰是信任層次的升華，而信仰的表現(xiàn)更加堅(jiān)定。無論聽證的結(jié)果是否對(duì)納稅人有利，對(duì)程序正義的信仰使得納稅人在維護(hù)自身權(quán)益時(shí)更加積極主動(dòng)地采取法律手段。第三，提高行政程序的效率。確立案卷排他性，提高了控辯雙方在聽證過程中的積極性。另外，建立在對(duì)程序正義相對(duì)人對(duì)處罰決定的遵從度提高的基礎(chǔ)上，也使稅務(wù)行政處罰聽證的效率大大提高。第四，提高稅務(wù)機(jī)關(guān)辦案人員的法律意識(shí)和法律素質(zhì)。案卷排他性要求稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)查人員對(duì)納稅人違法事實(shí)認(rèn)真調(diào)查，積極搜證。也可以防止稅務(wù)機(jī)關(guān)。

參考文獻(xiàn)：

篇3

裁量基準(zhǔn)采用章、節(jié)、條、款、項(xiàng)編寫體例，分為總則和分則兩部分。總則部分主要規(guī)定了行政處罰裁量權(quán)適用規(guī)則，包括行政處罰裁量的目的、定義、基本原則、適用范圍、適用程序、保障措施、不予處罰和從輕減輕處罰的情形等內(nèi)容；分則部分按照質(zhì)監(jiān)職能劃分為六節(jié)，分別為質(zhì)量監(jiān)督、計(jì)量監(jiān)督、標(biāo)準(zhǔn)化監(jiān)督、特種設(shè)備安全監(jiān)察、認(rèn)證認(rèn)可監(jiān)督、纖維監(jiān)督，主要規(guī)定了各種違法行為行政處罰的裁量基準(zhǔn)，具體包括違法行為、法定依據(jù)、裁量階次、適用條件和具體標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容。

《裁量基準(zhǔn)》涉及質(zhì)監(jiān)工作的法律、法規(guī)、規(guī)章53部，其中，法律8部，行政法規(guī)9部，地方性法規(guī)3部，部門規(guī)章32部，地方政府規(guī)章1部。共細(xì)化行政處罰事項(xiàng)401項(xiàng)。

對(duì)不同的行政處罰事項(xiàng)，分別從五個(gè)方面進(jìn)行細(xì)化量化，一是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以選擇是否給予行政處罰的事項(xiàng)，明確了是否給予行政處罰的具體裁量標(biāo)準(zhǔn)和適用條件；二是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以選擇行政處罰種類的，明確了適用不同種類行政處罰的具體裁量標(biāo)準(zhǔn)和適用條件；三是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以選擇行政處罰幅度的，根據(jù)違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害程度等因素明確了具體裁量標(biāo)準(zhǔn)和適用條件；四是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以單處也可以并處行政處罰的，明確了單處或者并處行政處罰的具體裁量標(biāo)準(zhǔn)和適用條件；五是依法應(yīng)當(dāng)明確的其他事項(xiàng)進(jìn)行了明確。

對(duì)每一種違法行為的處罰裁量，按照省政府法制辦要求，充分考慮全省質(zhì)監(jiān)實(shí)際，原則確定為5個(gè)階次，分別是較輕、一般、較重、嚴(yán)重和特別嚴(yán)重，例外情況確定為3個(gè)或4個(gè)階次，共細(xì)化量化階次1600余個(gè)。

二、主要特點(diǎn)

一是既遵循了合法原則，也兼顧了基層實(shí)際。裁量基準(zhǔn)在法律法規(guī)框架內(nèi)制定，同時(shí)吸收了基層行政處罰典型案例的有益經(jīng)驗(yàn)；二是采用總則要求和分則規(guī)定分開編寫，總則要求與分則規(guī)定有機(jī)銜接，既有利于總體把握，也有利于具體實(shí)施；三是注重裁量基準(zhǔn)的系統(tǒng)性與操作可行性有機(jī)結(jié)合，既有利于法制監(jiān)督，也有利于執(zhí)法適用；四是基準(zhǔn)的剛性原則與柔性規(guī)定相補(bǔ)充，既有利于發(fā)揮剛性規(guī)范作用，也有利于具體問題具體分析。

三、實(shí)施要求

抓好裁量基準(zhǔn)實(shí)施，既是一項(xiàng)立足長遠(yuǎn)的執(zhí)法大事，也是一項(xiàng)規(guī)范執(zhí)法的基礎(chǔ)工作，更是保證正確行使處罰裁量權(quán)的有力抓手。

（一）總體上要全面把握基準(zhǔn)，準(zhǔn)確適用基準(zhǔn)。不同案件具有不同情況，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)遵循合法合理、過罰相當(dāng)、處罰與教育相結(jié)合原則，深刻領(lǐng)會(huì)基準(zhǔn)精神，認(rèn)真學(xué)習(xí)不予、減輕、從輕、較輕、一般、較重、嚴(yán)重、特別嚴(yán)重處罰的情形規(guī)定，把握總則與分則的聯(lián)系，區(qū)分一般要求與具體規(guī)定的界限，結(jié)合案件實(shí)際，準(zhǔn)確選擇并適用基準(zhǔn)。

（二）證據(jù)上要全面調(diào)查取證，保證裁量需要。執(zhí)法人員在調(diào)查取證過程中，要全面搜集案件證據(jù)，既要收集對(duì)相對(duì)人有利的證據(jù)，也要收集對(duì)相對(duì)人不利的證據(jù)，要用證據(jù)對(duì)案件的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、后果等情形進(jìn)行證明，保障正確行使裁量權(quán)需要。

（三）程序上要按規(guī)定步驟實(shí)施，查辦案件與適用基準(zhǔn)同步進(jìn)行。要按照裁量基準(zhǔn)規(guī)定的適用程序，在案件調(diào)查終結(jié)、案件初審、案件審理、文書制作等環(huán)節(jié)，充分研究案情，全面把握違法行為，認(rèn)真比照裁量基準(zhǔn)，查辦案件與適用基準(zhǔn)同步進(jìn)行。

（四）案審上要全面到位審理，決定裁量適用。案審會(huì)要堅(jiān)持集體審理原則，要全面審理案卷材料，全面審視說理理由，針對(duì)不同案件，研究裁量基準(zhǔn)的不同適用條件，準(zhǔn)確定位，對(duì)號(hào)入座，研究決定基準(zhǔn)適用和具體裁量意見。

篇4

上述當(dāng)然并未窮盡所有由環(huán)境法律和行政法規(guī)設(shè)定的所謂“環(huán)境行政處罰”種類，但上述行為是否從性質(zhì)上真的全都屬于行政處罰？是否符合我國的《行政處罰法》設(shè)置的實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)與程序標(biāo)準(zhǔn)？這樣大量的環(huán)境行政處罰種類和方式的設(shè)置是否都符合環(huán)境管理的科學(xué)規(guī)律？是否達(dá)到了處罰設(shè)置的功能和目的？改變目前環(huán)境立法處罰種類設(shè)置的混亂和無效率，將對(duì)準(zhǔn)確認(rèn)定環(huán)境行政違法行為，保證環(huán)境行政處罰的準(zhǔn)確適用，提高環(huán)境管理效率和效果有著重要意義。

2界定環(huán)境行政處罰種類與其他行政行為

由于大量的環(huán)境立法并沒能從行政法理上準(zhǔn)確把握住行政處罰的內(nèi)在特性，而一概在“罰則”或“法律責(zé)任”章目之下給予籠統(tǒng)規(guī)定，致使理論認(rèn)識(shí)和環(huán)境執(zhí)法都對(duì)環(huán)境行政處罰和其他行政行為的邊界存在一定模糊性。如果環(huán)境行政機(jī)關(guān)作出的行為屬于環(huán)境行政處罰，那么行政機(jī)關(guān)就必須遵循《行政處罰法》所規(guī)定的處罰法定、事先告知、舉行聽證等要求，如果進(jìn)入行政訴訟，人民法院同樣將按《行政處罰法》的標(biāo)準(zhǔn)來作合法性審查。如果行政機(jī)關(guān)作出的行為不屬于行政處罰，而屬于其他行政行為，那么它就受其他法的調(diào)整，如《行政許可法》或未來制定的《行政強(qiáng)制法》調(diào)整。因此首先界定環(huán)境行政處罰與非行政處罰之界限，不僅為行政法理問題，更關(guān)乎環(huán)境行政執(zhí)法實(shí)踐。

2.1環(huán)境行政處罰與行政強(qiáng)制措施

行政強(qiáng)制措施系指國家行政機(jī)關(guān)為了維護(hù)和實(shí)施行政管理秩序，預(yù)防與制止社會(huì)危害事件與違法行為的發(fā)生與存在，依照法律、法規(guī)規(guī)定，針對(duì)特定公民、法人或者其他組織的人身、行為及財(cái)產(chǎn)進(jìn)行臨時(shí)約束或處置的限權(quán)性強(qiáng)制行為。行政處罰與行政強(qiáng)制措施的主要區(qū)別在于：行政處罰是一種制裁，而行政強(qiáng)制措施是一種保障；行政處罰是一種最終處理的行為，而行政強(qiáng)制措施是臨時(shí)性的程序行為。

根據(jù)這一界線，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)，在本文第一部分所初列的“環(huán)境行政處罰”形式中，有些則不屬于“環(huán)境行政處罰”，而是“環(huán)境行政強(qiáng)制措施”。如《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》第27條“產(chǎn)品和包裝物的強(qiáng)制回收制度”；《固體廢物污染防治法》第46條“指定單位按照國家有關(guān)規(guī)定代為處置”；《水污染防治法》第21條規(guī)定“在生活飲用水源受到嚴(yán)重污染，威脅供水安全等緊急情況下，環(huán)境保護(hù)部門應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)，采取強(qiáng)制性的應(yīng)急措施”等。

2.2環(huán)境行政處罰與環(huán)境行政執(zhí)行罰

行政執(zhí)行罰系指因當(dāng)事人拒不履行已經(jīng)生效的行政處理決定(包括行政處罰決定)，行政機(jī)關(guān)依法對(duì)其實(shí)施另一個(gè)處罰，以迫使當(dāng)事人自覺履行，直到達(dá)到前一處理決定被履行時(shí)為止。從目的上說，行政處罰是旨在直接制裁一種違法，而行政執(zhí)行罰是為了迫使當(dāng)事人履行前一個(gè)處理決定而實(shí)施的保障性措施；從行為持續(xù)性上看，行政處罰是一次性的，而行政執(zhí)行罰是持續(xù)性的；從行為性質(zhì)上說，行政處罰屬于“基礎(chǔ)行為”，行政執(zhí)行罰則屬于“執(zhí)行行為”，兩種行為所處的行為范圍領(lǐng)域是不同的；從被規(guī)制的法律上看，行政處罰受《行政處罰法》的調(diào)整，而行政執(zhí)行罰則受將要制定的《行政強(qiáng)制法》的調(diào)整。

由此可以分析，本文第一題所列“征收滯納金”“交納滯納金”從本質(zhì)上屬于行政執(zhí)行罰，因?yàn)樗鼈兌际钱?dāng)事人因不履行前一行政法上義務(wù)而引起的后果。

2.3環(huán)境行政處罰與責(zé)令糾正違法

當(dāng)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人有違法情景時(shí)，行政機(jī)關(guān)在對(duì)他依法實(shí)施行政處罰時(shí)，同時(shí)有權(quán)利和責(zé)任責(zé)令當(dāng)事人糾正違法，這是《行政處罰法》第23條所明文要求的。但是，實(shí)施行政處罰與責(zé)令糾正環(huán)境違法完全是兩類不同的行為，彼此之間的主要區(qū)別在于：行政處罰是對(duì)違法行為人的一種制裁，而責(zé)令糾正違法是對(duì)違法狀態(tài)的一種處理；行政處罰是對(duì)違法行為人的一種懲罰，而責(zé)令糾正違法是對(duì)違法現(xiàn)狀的一種修復(fù)；從行為屬性上講，責(zé)令糾正違法是一種行政命令行為，不屬于行政處罰行為。

鑒上，在本文中所列的“采取補(bǔ)救措施”“責(zé)令停止建設(shè)”“責(zé)令停止使用”“責(zé)令停止開墾”“排除妨礙”等均不屬于環(huán)境行政處罰，而屬“責(zé)令糾正違法”之行為范疇。在實(shí)踐中，有的環(huán)境行政機(jī)關(guān)在《行政處罰決定書》中將責(zé)令糾正違法作為一種處罰的種類表達(dá)，則是錯(cuò)誤的。

3矯正環(huán)境行政處罰中罰款設(shè)置的泛化

我國每一部有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律、法規(guī)中幾乎都有“罰款”這一行政處罰方式的規(guī)定。當(dāng)然，罰款較之停產(chǎn)、停業(yè)和吊銷許可證處罰對(duì)行為人的影響相對(duì)較小；但環(huán)境行政處罰中罰款設(shè)置泛化原因之一則是非正當(dāng)化的立法取向(如增加部門收入)，加上有些罰款設(shè)置本身也不符合環(huán)境管理的科學(xué)規(guī)律，導(dǎo)致罰款設(shè)定低效益或者無效益，威懾功能受到限制，有必要給予矯正。

3.1矯正罰款設(shè)置中的非公正性

環(huán)境法律法規(guī)中雖設(shè)置了大量的“罰款”處罰方式，但細(xì)究之下，部分內(nèi)容設(shè)置有待補(bǔ)充和完善。不妨舉例說明：《排污費(fèi)使用和管理?xiàng)l例》第21條規(guī)定：排污者未按照規(guī)定繳納排污費(fèi)的，由縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期繳納；逾期拒不繳納的，應(yīng)處繳納排污費(fèi)數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款，并報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停產(chǎn)、停業(yè)整頓。但在實(shí)踐過程中，違反排污收費(fèi)行為的罰款數(shù)量是各不相同的，小到幾百元錢，多至上萬元，如果一概以罰款1～3倍而論，有時(shí)罰款數(shù)額差距則很大，易造成處罰不公正等現(xiàn)象的出現(xiàn)。這種情況下，應(yīng)進(jìn)一步明確罰款范圍，可借鑒《刑法》的立法，將罰款范圍分為幾個(gè)層次，即對(duì)于逾期拒不繳納排污費(fèi)的，排污費(fèi)數(shù)額在10萬元以下的，處以應(yīng)繳納排污費(fèi)數(shù)額2～3倍的罰款；排污費(fèi)數(shù)額在10萬元以上100萬元以下的，處以應(yīng)繳納排污費(fèi)數(shù)額1～2倍的罰款；排污費(fèi)數(shù)額在100萬元以上的，處以應(yīng)繳納排污費(fèi)數(shù)額1倍的罰款，

3.2增強(qiáng)罰款設(shè)置的威懾性和代價(jià)性

環(huán)境立法中罰款設(shè)置的泛化和缺陷已經(jīng)降低了罰款設(shè)置的威懾性和代價(jià)性，甚至罰款憑證成為行為人繼續(xù)從事違法行為的合法通行證。如罰款設(shè)置存在的普遍現(xiàn)象是部分處罰的額度太低，一般罰款額在20萬元以下。有的大型造紙企業(yè)治污設(shè)施每日運(yùn)行費(fèi)用在10萬元左右，而法律規(guī)定的處罰額度僅10萬元，企業(yè)寧愿受罰也不愿正常運(yùn)轉(zhuǎn)治理設(shè)施，違法成本低、守法成本高、執(zhí)法成本更高，嚴(yán)重影響了執(zhí)法力度。

對(duì)嚴(yán)重的環(huán)境違法行為和連續(xù)的環(huán)境違法行為應(yīng)盡量避免輕易設(shè)置罰款，轉(zhuǎn)而使用能力罰，可以選擇適用責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)或者暫扣許可證、執(zhí)照的處罰，直接督促行為人改正違法行為，直至違法行為消除，這對(duì)于提高行政執(zhí)法的實(shí)際效果具有重要意義。同時(shí)，為行為人適時(shí)恢復(fù)原來的行為或者資格、能力留有一定的余地，避免簡單處以罰款所產(chǎn)生的罰款憑證成為行為人繼續(xù)從事違法行為的合法通行證的情形。

4完善行政處罰之間及與非行政處罰的關(guān)系

科學(xué)合理的行政處罰種類應(yīng)當(dāng)是讓每一種處罰方式都能承擔(dān)最符合其設(shè)置目的之職能而使環(huán)境行政處罰方式和非行政處罰方式形成系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性，這也是保證環(huán)境行政處罰有效運(yùn)行的前置條件，從該角度出發(fā)，應(yīng)對(duì)下列兩個(gè)方面給予完善。

4.1設(shè)置“通報(bào)批評(píng)”這一申誡罰種類

我國《行政處罰法》第8條將行政處罰的種類列為七種，即：警告、罰款、沒收違法所得或非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、行政拘留、其他行政處罰，而“其他行政處罰”這一特殊的種類必須由法律和行政法規(guī)直接規(guī)定，顯然“通報(bào)批評(píng)”未被列入《行政處罰法》第8條，也沒有被環(huán)境法律、行政法規(guī)創(chuàng)設(shè)。但問題在于，在現(xiàn)實(shí)中卻有不少行政法規(guī)以下的規(guī)范，如地方性法規(guī)，直接規(guī)定了“通報(bào)批評(píng)”或“在媒體上公開”等，如《河北省環(huán)境保護(hù)條例》第12條。

本文以為，從以下原因考慮可通過環(huán)境法律和行政法規(guī)設(shè)置這一申誡罰形式：(1)“警告”的處罰方式《行政處罰法》已將其列為第一種處罰種類，作為申誡罰與“通報(bào)批評(píng)”具有相同或雷同的處罰功能；(2)對(duì)當(dāng)前部分地方立法對(duì)“通報(bào)批評(píng)”的“違法”創(chuàng)設(shè)也可通過上位環(huán)境法律法規(guī)的設(shè)置給予解決；(3)“通報(bào)批評(píng)”作為精神罰或者影響聲譽(yù)罰，是環(huán)境行政機(jī)關(guān)向違法者發(fā)出警戒，申明其有違法行為，從而對(duì)違法者名譽(yù)、榮譽(yù)、信譽(yù)等施加影響。這種處罰方式對(duì)于糾正環(huán)境污染危害較小，或者初次環(huán)境違法行為具有適用價(jià)值。

4.2體現(xiàn)行政處罰現(xiàn)差別及與非行政處罰的連續(xù)

目前環(huán)境行政處罰種類之間地設(shè)置缺乏差別性，沒有區(qū)分不同環(huán)境違法行為的個(gè)性，如幾乎凡環(huán)境違法行為均不加以區(qū)別的設(shè)置了罰款。此外，一些非行政處罰方式，特別是責(zé)令停止違法行為，缺乏后續(xù)監(jiān)督和處罰或設(shè)置連續(xù)性的處罰方式不當(dāng)，如根據(jù)《環(huán)境保護(hù)法》第39條的規(guī)定，對(duì)逾期未完成治理任務(wù)的單位，可以罰款，或者責(zé)令停業(yè)關(guān)閉。該條設(shè)置的罰款方式并不科學(xué)，對(duì)于限期治理沒有達(dá)標(biāo)者給予罰款的后續(xù)處罰設(shè)置，顯然又陷入為罰款而罰款的誤區(qū)，難以體現(xiàn)出行政處罰的功能和效用。

篇5

[作者簡介]李鶯，佛山科學(xué)技術(shù)學(xué)院政法學(xué)院社科系講師，法學(xué)碩士，廣東佛山528000

[中圖分類號(hào)]D922.1　[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A　[文章編號(hào)]1672－2728(2008)04－0108－04

理論界對(duì)“一事不再罰”原則的具體含義一直存在頗多爭論，導(dǎo)致在制定我國《行政處罰法》的時(shí)候采納了一個(gè)折衷方案，即在第24條規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人的同一違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。”嚴(yán)格地說，這只是“一事不再罰款”制度，并未真正樹立“一事不再罰”原則。這樣的過渡之舉，并未平息理論界對(duì)這一原則具體含義的爭論。這一制度在具體操作時(shí)也遇到了諸多困難，集中表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)在具體操作上不統(tǒng)一，同樣的違法行為，當(dāng)事人得到的“待遇”卻經(jīng)常不一樣，有的被處一罰，有的被處二罰甚至多罰。這一法條甚至成為對(duì)同一違法行為進(jìn)行兩次以上處罰的金牌令箭。因此，理論界有必要對(duì)“一事不再罰”原則進(jìn)行統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。“一事不再罰”包涵兩個(gè)層面的問題，一是如何界定“一事”；二是如何理解“不再罰”。本文因篇幅有限，僅就同一違法行為前提下對(duì)如何理解“不再罰”進(jìn)行探討。

一、學(xué)界圍繞“不再罰”的含義與適用的不同觀點(diǎn)及局限性

對(duì)“不再罰”的含義與適用在理解上發(fā)生分歧的焦點(diǎn)為：當(dāng)同一個(gè)違法行為觸犯了兩個(gè)以上不同的行政法律規(guī)范，涉及兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)都有行政處罰權(quán)的時(shí)候，能否并科?也就是行政處罰竟合時(shí)對(duì)同一行為可否科處二次以上處罰的問題。對(duì)此存在很多不同觀點(diǎn)，較有代表性的如應(yīng)松年教授認(rèn)為：“有時(shí)，不同的法律規(guī)范對(duì)同一領(lǐng)域的社會(huì)關(guān)系都有調(diào)整，形成對(duì)同一違法行為有數(shù)個(gè)法律規(guī)范規(guī)定的現(xiàn)象，這就是‘法條競合’。對(duì)此，罰款只能適用一次。如果一個(gè)行政機(jī)關(guān)對(duì)違法人做了罰款，那么其他行政機(jī)關(guān)不得再予罰款，但可以依法給予其他種類的處罰。”。張樹義教授認(rèn)為：“一個(gè)違法行為違反了不同的法律規(guī)范，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的規(guī)范分別給予處罰，這不能說是違反了一事不再罰的原則。只有當(dāng)不同的法律規(guī)范，針對(duì)一個(gè)違法行為作出給予同一種類的處罰規(guī)定時(shí)，說明它們對(duì)此違法進(jìn)行處罰的所要實(shí)現(xiàn)的目的是一樣的，沒有區(qū)別，所以，只要處罰一次就實(shí)現(xiàn)了管理目的，不能再次處罰。”而楊小君教授則認(rèn)為：“如果該行為只是一個(gè)違反行政法的違法行為，無論觸犯多少不同行政法律規(guī)范，以及各行政法律規(guī)范所規(guī)定的處罰措施種類如何不同(甚至可以‘相互彌補(bǔ)’)，仍然不能對(duì)違法行為給予兩次行政處罰。”其他還有許多學(xué)者對(duì)此問題進(jìn)行關(guān)注，不再列舉。

上述種種觀點(diǎn)盡管表述不同，大都致力為正確理解“不再罰”樹立一個(gè)客觀的、具有操作性的標(biāo)準(zhǔn)，而這些標(biāo)準(zhǔn)總結(jié)起來不外乎以下三種：第一種，不同行政機(jī)關(guān)可以各自按照相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行處罰，包括重復(fù)使用同一種處罰方式，比如兩家以上行政機(jī)關(guān)都可給予相對(duì)人警告處分，但罰款只能進(jìn)行一次。第二種，不同行政機(jī)關(guān)可按不同法律規(guī)范分別給予不同種類的處罰，但罰款以及其他處罰方式均不得重復(fù)使用。第三種，行政處罰只能進(jìn)行一次。其中又有兩種不同的適用規(guī)則：第一種為先管轄有效，后管轄無效；第二種為重罰吸收輕罰原則。

以上三種標(biāo)準(zhǔn)都有一定合理性，但局限性也是非常明顯的。從第一種標(biāo)準(zhǔn)看來，它與《行政處罰法》24條的規(guī)定最一致，但24條規(guī)定只是作為行政處罰時(shí)的具體操作規(guī)則，并未在法律上真正確立起“一事不再罰”原則，它只是在罰款的范圍內(nèi)體現(xiàn)了“一事不再罰”原則(這與理論上的“一事不再罰”原則并不吻合)。因而在實(shí)務(wù)中如果機(jī)械地理解上述規(guī)定，可能導(dǎo)致對(duì)同一違法行為重復(fù)使用除罰款以外的行政處罰，從而使大量的重復(fù)處罰合法化，最后在根本上否定一事不再罰原則。第二種觀點(diǎn)與第一種觀點(diǎn)較接近，只是禁止重復(fù)含罰款在內(nèi)的所有處罰方式，并不反對(duì)不同處罰方式的分別適用。要面臨的問題是：“之所以會(huì)有兩個(gè)以上法律性規(guī)范文件為依據(jù)對(duì)同一行為從不同角度規(guī)定處罰，這是立法者從不同角度考慮問題的結(jié)果，并不是這一行為變成兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為。如果一個(gè)行為可按不同法律性規(guī)范文件規(guī)定處罰兩次以上，隨著我國法律規(guī)范型文件的日益增加，規(guī)定日益細(xì)密，這一行為被處罰的次數(shù)定將隨之不斷增加，其后果不堪設(shè)想。”第三種觀點(diǎn)顧及了對(duì)相對(duì)人權(quán)益的最大保護(hù)，但畢竟絕對(duì)強(qiáng)調(diào)不得多頭處罰與現(xiàn)行分散行政處罰體制之間還存在不可回避的矛盾。不少行政處罰如拘留、吊銷營業(yè)執(zhí)照等由特定行政機(jī)關(guān)所專有，在許多情況下，對(duì)特定違法行為由不同行政主體分別作出處罰，往往正是行政處罰完整性的體現(xiàn)，否則將無法有效制裁違法行為。

二、正確理解“不再罰"的含義關(guān)鍵在于明確“一事不再罰”原則的理論基礎(chǔ)

從表面看來，以上不同觀點(diǎn)各有道理，似乎要形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)真的很困難。但筆者認(rèn)為，要正確理解“不再罰”的含義關(guān)鍵在于從“一事不再罰”的理論基礎(chǔ)著手，只有先明確“一事不再罰”原則產(chǎn)生的根源及要實(shí)現(xiàn)的目的，下一步才談得上該原則的具體內(nèi)涵與適用。就筆者手頭收集的資料來看，研究“一事不再罰”理論的文章不少，但大多數(shù)人對(duì)“一事不再罰”原則的理論基礎(chǔ)只作簡略陳述甚至根本不提，就直接進(jìn)入對(duì)如何適用該原則(包括何為一事，何種情況下可以再罰，何種情況下不得再罰等問題)的詳盡分析。許多分析不可謂不細(xì)致，但這種單從靜態(tài)意義上的適用環(huán)節(jié)來理解“不再罰”含義的視角，使得這些努力可能成為徒勞。筆者嘗試將行政處罰的整個(gè)過程鋪展開來視為一個(gè)包涵了處罰依據(jù)的事前設(shè)立、行政處罰的事中執(zhí)行、行政處罰的事后救濟(jì)即司法審查等環(huán)節(jié)的動(dòng)態(tài)過程，在此基礎(chǔ)上對(duì)“一事不再罰”原則的基礎(chǔ)理論進(jìn)行考察，以尋求新的突破。

目前對(duì)于“一事不再罰”原則的理論基礎(chǔ)在認(rèn)識(shí)上并不統(tǒng)一。部分學(xué)者認(rèn)為“一事不再罰”原則是過罰相當(dāng)?shù)囊蟆Ｈ纭靶姓幜P以懲戒為目的，針對(duì)一個(gè)違法行為實(shí)施了處罰，就已經(jīng)達(dá)到了懲罰的目的。如果再對(duì)其進(jìn)行處罰，則是重復(fù)處罰，違背了過罰相當(dāng)，有失公正”。又如“一事不再罰，被許多學(xué)者認(rèn)為是行政處罰的原則，我認(rèn)為它是過罰相當(dāng)原則的內(nèi)容要求”。也有學(xué)者認(rèn)為：“一事不再罰原則源于古羅馬法中的一事不再理原則。”我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者也有持此種意見

者。如“‘一事不二罰’原則又稱為‘禁止雙重處罰原則’。其本意即在禁止國家對(duì)于人民之同一行為，以相同或類似之措施多次地處罰。一事不二罰原則可以說是源自刑事訴訟法上之‘一事不再理原則’，并涉及所謂的訴訟基本權(quán)”。

筆者認(rèn)為，“一事不再罰”原則主要是刑事訴訟“一事不再理”原則在行政處罰領(lǐng)域的延伸，而非源自過罰相當(dāng)?shù)囊蟆！耙皇虏辉倭P”原則應(yīng)是一個(gè)強(qiáng)制性的程序性原則。

(一)過罰相當(dāng)可以支持也可以否定“一事不再罰”原則。不可能成為“一事不再罰”的理論來源

站在過罰相當(dāng)?shù)牧錾希覀兗瓤梢哉J(rèn)為分別處罰對(duì)相對(duì)人來說負(fù)擔(dān)過重而反對(duì)分別處罰，也可以認(rèn)為只處罰一次對(duì)相對(duì)人來說處罰過輕而為再度處罰找到借口。學(xué)術(shù)界關(guān)于如何理解“不再罰”的爭議雖然觀點(diǎn)不同，很多都是以過罰相當(dāng)為理由，所以爭論無休無止。這樣的爭論沒有實(shí)質(zhì)意義，因?yàn)闋幷摰母磳?shí)際上就是對(duì)行政處罰的量的分配在認(rèn)識(shí)上存在差異，而在現(xiàn)實(shí)中尤其是在現(xiàn)行分散處罰的行政體制下，要正確無誤地把握什么情況下是處罰適量而非超量或不足是難以做到的。如此我們不僅無法得到一個(gè)可供操作的相對(duì)客觀的標(biāo)準(zhǔn)，反而使“一事不再罰”成為空洞的規(guī)則，任由行政機(jī)關(guān)按自己的理解往里填充內(nèi)容，基于這樣的理論基礎(chǔ)根本就沒有一事不再罰原則的存在意義。

(二)“一事不再理”是程序法上普遍適用之原則

“一案不二訟”是古羅馬審判制度的基本法則。公元二世紀(jì)，羅馬法學(xué)家將“一案不二訟”發(fā)展成“一事不再理原則”，即當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)正式判決的案件，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｕ驗(yàn)槿绱耍瑸鯛柋劝苍凇墩撚壤飦喓团帘葋喎ā返谝痪幹胁胖赋觯骸耙褯Q案被視為真理。”該原則先在民事審判中得到確立，后來也適用于刑事訴訟。兩大法系在繼承該原則核心內(nèi)容的基礎(chǔ)上，融入各自獨(dú)有的法律理念和價(jià)值取向，形成了大陸法系的“一事不再理”原則和英美法系的“雙重危險(xiǎn)”原則。“就刑事訴訟程序而言，一事不再理主要在避免同一行為受二次以上之追訴處罰。美國憲法早已有雙重危險(xiǎn)保護(hù)條款，二次大戰(zhàn)之后，日本及德國亦分別將此項(xiàng)程序上之原則提升到憲法層次(日本憲法第三十九條、聯(lián)邦德國基本法第一零三條第三項(xiàng))。”

在行政法領(lǐng)域，“一事不再罰”原則，實(shí)質(zhì)上就是作為一個(gè)程序上的規(guī)定，來約束和限制實(shí)體意義上的行政處罰權(quán)可能出現(xiàn)的膨脹而導(dǎo)致對(duì)公民權(quán)利的侵害。從法安定的角度來說，為了在實(shí)體上對(duì)違法相對(duì)人進(jìn)行相當(dāng)?shù)闹撇枚粩嚅_啟處罰程序必然導(dǎo)致民眾對(duì)法行為可預(yù)測性的喪失。從誠實(shí)信用和信賴保護(hù)需要的角度而言，已受行政處罰相對(duì)人相信國家不會(huì)再就同一違法再予追究仍屬人之常情的期待。設(shè)計(jì)這一程序的目的就是防止在適用行政處罰時(shí)出現(xiàn)處罰過量而導(dǎo)致處罰的不公平，造成對(duì)公民權(quán)利的侵害。

(三)以不同理論為依據(jù)帶來的實(shí)務(wù)中的巨大差別

1、從處罰行為效果看，如果將“一事不再罰”視為過罰相當(dāng)原則的要求，再次處罰行為可能是不合理而合法的。過罰相當(dāng)屬于行政行為合理與否的范疇。如果同一違法行為觸犯了兩部以上法律規(guī)范，分別進(jìn)行的處罰只要有依據(jù)有權(quán)限。事實(shí)與程序上沒有問題，那么都可能是合法的，一經(jīng)作出都具有效力，不經(jīng)合法程序不得隨意撤銷。雖然判斷一事一罰還是一事多罰究竟適當(dāng)與否的權(quán)限在于行政機(jī)關(guān)，但行政機(jī)關(guān)不僅受“一事不再罰”約束，同樣還要受“依法行政”原則的約束，行政機(jī)關(guān)出于過罰相當(dāng)?shù)目紤]放棄行使自己的處罰權(quán)可能會(huì)承擔(dān)違法失職的風(fēng)險(xiǎn)。兩相選擇，行政機(jī)關(guān)寧愿選擇行使處罰權(quán)，哪怕再次作出的處罰明顯對(duì)相對(duì)人過重。作為相對(duì)人來說，即使對(duì)再次的處罰有疑義，該行為仍具有公定力與確定力，唯有通過事后煩瑣的復(fù)議或訴訟程序才可能免受再罰，相對(duì)人也無從預(yù)知未來還有多少可能的其他處罰在等待著自己。從法安定的角度來說，這是極不公平的，人民應(yīng)有免受再受處罰之恐懼的權(quán)利。我們應(yīng)將“一事不再罰”理解為程序上的強(qiáng)制要求，對(duì)于同一違法行為，如果已經(jīng)進(jìn)行了第一次處罰，意味著行為人已經(jīng)得到了相應(yīng)處理；再進(jìn)行第二次處罰是沒有權(quán)限的，是無效的，根據(jù)無效行政行為有關(guān)理論，相對(duì)人甚至可以不予理睬，視其為未發(fā)生。

2、從事后救濟(jì)的角度來看，以過罰相當(dāng)作為“一事不再罰”原則的依據(jù)會(huì)導(dǎo)致司法審查缺位。通常來說在行政行為與司法審查之間是有著嚴(yán)密’分工的，法院只對(duì)行為的合法性進(jìn)行審查，而在行政裁量的范圍盡量保持克制。對(duì)于再次作出的處罰行為，只要其有法律依據(jù)，法院會(huì)維持而不是撤銷這些處罰決定，更不會(huì)因其是再次處罰而宣告其無效。如果我們將“一事不再罰”視為一個(gè)與訴訟法上的“一事不再理”原則一樣的程序法要求，法院可直接確認(rèn)再次處罰行為無效，因?yàn)樘幜P行為沒有權(quán)限。

綜上所述，“一事不再罰”原則來源于“一事不再理”原則在行政罰領(lǐng)域的延伸，在理解其內(nèi)涵與適用上應(yīng)強(qiáng)調(diào)其在程序上的阻卻效果，而非實(shí)體上的處罰是否公平合理。具體而言就是同一違法行為只能依法給予一次處罰，不論這一行為觸犯一個(gè)還是多個(gè)具體行政法律規(guī)范，也不論被觸犯的一個(gè)或多個(gè)法律規(guī)范是由一個(gè)還是多個(gè)行政主體執(zhí)行，只要是一個(gè)違法行為，都不能處罰兩次或多次。有人會(huì)認(rèn)為，這樣會(huì)放縱一些違法行為，對(duì)其打擊不力，影響行政管理秩序。這樣的擔(dān)憂固然是正當(dāng)而善良的，但在將行政法律法規(guī)具體適用到某一個(gè)案上很難把握應(yīng)該給予幾次處罰才是適量的時(shí)候，為了保障當(dāng)事人的權(quán)利不受可能過量的行政處罰的侵犯以及盡可能在適用法律時(shí)作到公平公正，只有在程序上規(guī)定只能處罰一次。

三、行政處罰竟合時(shí)貫徹“一事不再罰”原則要注意的問題

(一)原則上采取吸收主義從重處罰

如前所述，行政處罰竟合時(shí)，對(duì)于同一違法行為，無論各行政法律規(guī)范所規(guī)定的處罰措施種類如何不同(甚至可以“相互彌補(bǔ)”)，都不能對(duì)違法行為給予兩次以上行政處罰。但在具體操作中，由哪個(gè)行政機(jī)關(guān)行使唯一的處罰權(quán)呢，有人提出處理在先的原則，即只要有行政機(jī)關(guān)對(duì)該行為做出處理，就排斥了其他機(jī)關(guān)再次處罰的可能。對(duì)此筆者認(rèn)為，此時(shí)我們應(yīng)考慮過罰相當(dāng)?shù)囊螅瑩褚恢匾?guī)定處罰。因?yàn)樾姓⒎ㄔ谠O(shè)定違法行為處罰的時(shí)候，理應(yīng)充分考慮了行政行為的各種情節(jié)及程度范圍。行為人的行為觸犯了兩部以上的法律規(guī)范，社會(huì)危害性相對(duì)來說更大，所以應(yīng)承擔(dān)最重的責(zé)任。實(shí)際上在刑法理論上，處理想象競合犯時(shí)就是采取重罪之刑吸收輕罪之刑的原則從重處斷，具有一定借鑒意義。在行政處罰領(lǐng)域，德國與我國臺(tái)灣地區(qū)也是采取重罰吸收輕罰的做法。如《德國違反秩序法》第19條規(guī)定：“同一行為觸犯科處罰金之?dāng)?shù)個(gè)法律或數(shù)次觸犯同一法律時(shí)，僅得處以一罰金(第一項(xiàng))。觸犯數(shù)法律時(shí)，依罰金最高的法律處罰(第二項(xiàng))”。我國臺(tái)灣地區(qū)《社會(huì)秩序維護(hù)法》24條第2項(xiàng)則規(guī)定：“一行為而發(fā)生二以上之結(jié)果。從一重處罰；其違反同條款之規(guī)定者，從重處罰。”采取從重主義不僅與“一事不再罰”原則的基本價(jià)值目標(biāo)相一致，并且有助于解決目前實(shí)踐中存在的問題，從而達(dá)到理論與實(shí)踐的統(tǒng)一。

(二)減少吸收主義的負(fù)面影響

篇6

證據(jù)是用以證明法律關(guān)系、法律事實(shí)存在的客觀證明材料。一般的證據(jù)法認(rèn)為，證據(jù)的基本屬性包含證明力和證據(jù)能力兩個(gè)要素。證據(jù)能力是指客觀材料成為證據(jù)的資格和要求，一般包含證據(jù)的形式、取證的主體、證據(jù)的內(nèi)容三方面的考察。證明力是指證據(jù)證明事實(shí)的能力，也就是指證據(jù)能夠證明什么、能夠證明到什么程度的效力。

從古至今，由于訴訟歷史的發(fā)展，證據(jù)也經(jīng)過了從神示證據(jù)到法定證據(jù)再到自由心證三個(gè)發(fā)展階段。神示證據(jù)階段，證據(jù)的證據(jù)能力和證明力是混同的，完全依靠所謂的神明等超自然力量決定證據(jù)的資格和效力。這種神示證據(jù)因?yàn)槠淝啡北匾目茖W(xué)性和合理性而被法定證據(jù)所取代。法定證據(jù)適應(yīng)了封建時(shí)代君主和教會(huì)集權(quán)專制的需要。當(dāng)時(shí)的法庭將證據(jù)的證據(jù)能力和證明力作出了格式化的區(qū)分。首先確定了要成為證據(jù)的底線即證據(jù)能力，然后再用明文法典的形式對(duì)每一種證據(jù)種類的證明力作出區(qū)分。例如當(dāng)事人的口供等于四個(gè)見證人的供詞等等。應(yīng)該說，法定證據(jù)相對(duì)于神示證據(jù)來說具有進(jìn)步意義。它根據(jù)人們對(duì)于證據(jù)的樸素觀念加以升華，在長期司法實(shí)踐中總結(jié)出了一定的證據(jù)種類，并憑借司法直覺規(guī)定了證據(jù)的證明力。但是，法定證據(jù)的缺陷卻是明顯的。它扼殺了法官的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致“法官的形象就是立法者所設(shè)計(jì)和建造的機(jī)械操作者，法官本身的作用也是機(jī)械的。”

自由心證則是在長期的司法經(jīng)驗(yàn)的繼續(xù)升華下得出的具有普適性的現(xiàn)存人類證據(jù)規(guī)則。它的核心意旨在于一切證據(jù)證明力的大小以及證據(jù)的取舍和運(yùn)用，法律不預(yù)先做出規(guī)定，均由法官根據(jù)自己的良心、理性自由判斷，并根據(jù)其形成的內(nèi)心確信認(rèn)定案件事實(shí)的一種證據(jù)制度。雖然自由心證也存在諸如如何保證司法的穩(wěn)定性和法官自由裁量之間平衡的問題。但是大致來看，自由心證制度能夠保證證據(jù)良好進(jìn)入司法活動(dòng)中，并運(yùn)用證據(jù)證明事實(shí)。因此值得肯定，并得到了全世界諸多法治先進(jìn)國家的選擇。從某種意義上說，是證據(jù)法的一種“底限正義”。

在行政行為中，證據(jù)卻是以另外一種樣態(tài)出現(xiàn)的。行政主體適用行政法的過程，是以抽象的行政法規(guī)范為大前提，以實(shí)際發(fā)生的事實(shí)為前提，通過法律的“涵攝”作出一定行政行為的過程。這一過程并非自動(dòng)實(shí)現(xiàn)，“法條要適用在實(shí)際事件，即事實(shí)上發(fā)生的案件事實(shí)上”，“只有在已發(fā)生的案件事實(shí)被陳述之后，才有可能。”這里所謂的“被陳述”，是指對(duì)已發(fā)生的具體事實(shí)的事實(shí)認(rèn)定。因而，無論在職權(quán)主義，還是在當(dāng)事人主義為主導(dǎo)的行政程序中，任何一個(gè)涉及將抽象的法律規(guī)范運(yùn)用于具體事實(shí)的過程中，都可能出現(xiàn)事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那樾危@就必然涉及到證明責(zé)任的分配與運(yùn)用。所謂行政程序證明責(zé)任，是指在行政程序中，行政主體與行政相對(duì)人對(duì)一定事實(shí)主張應(yīng)提出證據(jù)加以證明，以及在事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)應(yīng)承擔(dān)一定不利后果的責(zé)任；前者是主觀的證明責(zé)任，后者是客觀的證明責(zé)任。客觀的證明責(zé)任反映了證明責(zé)任的本質(zhì)，也決定了主觀的證明責(zé)任。

對(duì)于行政處罰行為本身而言，筆者認(rèn)為，因?yàn)樾姓袨榫哂械男枰皶r(shí)處理和公正與效率兼顧等諸多特點(diǎn)。其支撐行政行為合法性的證據(jù)并不同于訴訟中的證據(jù)。概因如下幾點(diǎn)須做出辨析。

第一，行政處罰行為和行政訴訟有不同的架構(gòu)

行政處罰行為本身是一個(gè)兩方參與的單向活動(dòng)。行政處罰的作出者行政機(jī)關(guān)即是這個(gè)法律關(guān)系的一方，同時(shí)也是最終的“裁判者”。從本質(zhì)上看，行政處罰行為是行政活動(dòng)而不是司法活動(dòng)。所謂的行政處罰行為中的證據(jù)，只是支撐行政活動(dòng)本身合法合理的依據(jù)而已。

而行政訴訟則是原被告兩造和中立法官參與的三方訴訟活動(dòng)。其本質(zhì)是司法活動(dòng)而不是行政活動(dòng)。因此，我國對(duì)行政訴訟中的證據(jù)進(jìn)行了嚴(yán)密的規(guī)定。行政訴訟和行政處罰行為因?yàn)榧軜?gòu)和性質(zhì)的不同，也決定了它們關(guān)于證據(jù)的概念和要求是大相徑庭的，不可混為一談。

第二，行政處罰行為是行政處罰法規(guī)定的行政行為，行政訴訟是行政訴訟法規(guī)定的司法行為

行政處罰法及其各種特別法規(guī)構(gòu)成的是整個(gè)行政處罰行為。而行政處罰行為是行政行為。行政訴訟則是行政訴訟法規(guī)定的司法行為。行政行為不是以解決糾紛為最終目的，它的目的在于快速處理一般的行政違法行為，維護(hù)社會(huì)的安定有序。這就注定了行政處罰行為中的證據(jù)不具有訴訟法意義上證據(jù)的功能和效力。

第三，行政處罰行為因其及時(shí)性要求故對(duì)證據(jù)要求不高

道路交通安全法第八十七條規(guī)定，交通警察執(zhí)行職務(wù)時(shí)，對(duì)所在轄區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)的道路安全違法行為，有權(quán)及時(shí)糾正。交通警察對(duì)違法行為所作陳述如果沒有相反證據(jù)否定其客觀真實(shí)性，且沒有證據(jù)證明該交通警察與違法行為人之間存在利害關(guān)系，交通警察的陳述應(yīng)當(dāng)作為證明違法行為存在的優(yōu)勢證據(jù)。這一條文規(guī)定了只要沒有相反證據(jù)否定真實(shí)性，也沒有證據(jù)證明交警與違法行為人存在利害關(guān)系，那么交通警察的陳述應(yīng)當(dāng)作為證明違法行為存在的優(yōu)勢證據(jù)。這是因?yàn)樾姓幜P行為往往具有需要及時(shí)處理的特性，如果按照司法活動(dòng)的要求去取證再來處罰，則未免因小失大。

綜上所述，在行政處罰行為中的證據(jù)和行政訴訟中的證據(jù)是兩個(gè)完全不同的概念。在行政訴訟中的證據(jù)需要滿足一般證據(jù)法意義上的證據(jù)要求，并通過自由心證確定證據(jù)證明力。

參考文獻(xiàn)

篇7

一、檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)與行政處罰的關(guān)系

存在著諸多的區(qū)別和聯(lián)系。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)與行政處罰屬于不一樣的行政法學(xué)范疇。

指檢驗(yàn)檢疫部門在其職能、職責(zé)或管轄事務(wù)范圍內(nèi)，檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)。為適應(yīng)監(jiān)管和服務(wù)的需要，適時(shí)靈活地采取符合法律精神、原則的指導(dǎo)、勸告、建議等不具有國家強(qiáng)制力的方法，以謀求行政相對(duì)人同意，有效地實(shí)現(xiàn)一定行政目的之行為。

檢驗(yàn)檢疫部門為達(dá)到對(duì)違法者予以懲戒，檢驗(yàn)檢疫行政處罰。促使其以后不再犯，維護(hù)檢驗(yàn)檢疫秩序，依法對(duì)行政相對(duì)人違反檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)但尚未構(gòu)成犯罪的行為，給予一定形式的法律制裁的行政行為。

（一）兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下五個(gè)方面：

1.實(shí)施依據(jù)不同。行政處罰，其適用的首要內(nèi)涵即要求處罰的依據(jù)法定，即實(shí)施行政處罰必須有法律、法規(guī)和規(guī)章的明文規(guī)定，具體到檢驗(yàn)檢疫部門主要是“四法五條例”。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)行為的依據(jù)可分為規(guī)范性依據(jù)和非規(guī)范性依據(jù)。其中，規(guī)范性依據(jù)是指具有行政指導(dǎo)行為內(nèi)容的明確的法律規(guī)范和政策規(guī)定。如《中華人民共和國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》第13條規(guī)定：“本法規(guī)定必須經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)的進(jìn)口商品以外的進(jìn)口商品的收貨人，發(fā)現(xiàn)進(jìn)口商品質(zhì)量不合格或者殘損短缺，需要由商檢機(jī)構(gòu)出證索賠的，應(yīng)當(dāng)向商檢機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)出證。”；《中華人民共和國食品安全法》第9條規(guī)定：“國家鼓勵(lì)和支持開展與食品有關(guān)的基礎(chǔ)研究和應(yīng)用研究，鼓勵(lì)和支持食品生產(chǎn)經(jīng)營者為提高食品安全水平采用先進(jìn)技術(shù)和先進(jìn)管理規(guī)范。”非規(guī)范性依據(jù)是指不具有行政指導(dǎo)行為內(nèi)容的法律原則、客觀情況和行政相對(duì)人的需求等，如某檢驗(yàn)檢疫部門根據(jù)企業(yè)需求上門指導(dǎo)實(shí)驗(yàn)室建設(shè)。

2.適用范圍不同。相較而言，檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)適用范圍較寬。從對(duì)象上看，行政指導(dǎo)的對(duì)象包括與檢驗(yàn)檢疫職能范圍相對(duì)應(yīng)的所有行政相對(duì)人，而行政處罰僅指向違反檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)受到制裁的行政相對(duì)人；從內(nèi)容上看，行政指導(dǎo)的事項(xiàng)十分廣泛，基本上涵蓋了檢驗(yàn)檢疫職能范圍內(nèi)的所有事項(xiàng)，在違法行為發(fā)生前、發(fā)生后及處置后均可以有所作為，而行政處罰則僅限定在違法行為發(fā)生后懲治和糾錯(cuò)方面。

3.實(shí)施方式不同。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)的行為方式較為靈活多樣，只要是符合法律精神、原則的方式都可以采用，包括提示、警示、勸告、勸誡、獎(jiǎng)勵(lì)、建議等，如現(xiàn)在很多檢驗(yàn)檢疫部門采用的質(zhì)量分析、行政建議、行政處罰回訪、單位座談、許可企業(yè)證書到期預(yù)警等等；行政處罰為依法設(shè)定，《行政處罰法》明確規(guī)定有七類，檢驗(yàn)檢疫涉及到的主要有：警告、罰款、沒收違法所得、暫扣或吊銷許可證等。

4.實(shí)施程序不同。目前檢驗(yàn)檢疫部門對(duì)于行政指導(dǎo)沒有嚴(yán)格的程序規(guī)定，存在較大的靈活性，執(zhí)法人員可以因時(shí)、因地、因人、因事靈活運(yùn)用。行政處罰程序則十分嚴(yán)格，主要有《中華人民共和國行政處罰法》、《出入境檢驗(yàn)檢疫行政處罰程序規(guī)定》等，嚴(yán)格的行政處罰程序既將檢驗(yàn)檢疫部門官僚武斷和伸手過長的危險(xiǎn)減少到最低限度，又保證其能夠靈活有效地進(jìn)行管理。

5.實(shí)施保障不同。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)要求相對(duì)人協(xié)助具有任意性，不以強(qiáng)制力為保障，雖然有時(shí)行政指導(dǎo)行為中指明行政相對(duì)人如不接受行政指導(dǎo)行為，可能會(huì)產(chǎn)生某種具體的法律后果，但這僅是當(dāng)事人未履行法定義務(wù)的結(jié)果，并非表明該行政指導(dǎo)行為具有強(qiáng)制效力。如某檢驗(yàn)檢疫部門向轄區(qū)內(nèi)某商品注冊(cè)登記企業(yè)發(fā)出警示：“該企業(yè)的出口產(chǎn)品質(zhì)量許可證將于三個(gè)月后到期，需及時(shí)準(zhǔn)備換證復(fù)查材料并提前申請(qǐng)。”該企業(yè)未按照此行政指導(dǎo)的要求申請(qǐng)換證復(fù)查而導(dǎo)致許可證失效，此結(jié)果并非行政指導(dǎo)行為的強(qiáng)制效力。檢驗(yàn)檢疫行政處罰則是以國家強(qiáng)制力為保障的制裁行為。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第51條規(guī)定：當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以加處罰款、將查封、扣押的財(cái)務(wù)拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款、申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

（二）兩者之間的聯(lián)系主要有以下四個(gè)方面：

雖然行政指導(dǎo)與行政處罰之間存在著如上諸多的差異，而深入分析兩者的價(jià)值取向和實(shí)踐意義可以得出，二者在價(jià)值層面和執(zhí)法實(shí)踐中均有著千絲萬縷的關(guān)聯(lián)。

1.行政指導(dǎo)與行政處罰本身具有關(guān)聯(lián)性。《行政處罰法》第五條規(guī)定：實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。這表明處罰與教育相結(jié)合是法定原則。事實(shí)上，對(duì)違法行為的懲戒本身就是一種警示教育，要做到標(biāo)本兼治、達(dá)到行政處罰目的，必須使當(dāng)事人不僅知道這樣做不行，還要知道為什么不行。要達(dá)至這一目標(biāo)，我們?cè)趯?shí)施行政處罰過程中必須加強(qiáng)解釋、說理、答疑等基礎(chǔ)工作，近來江蘇檢驗(yàn)檢疫系統(tǒng)正在全面推行的行政處罰“說理式辦案”即屬于此，而這恰是行政指導(dǎo)在行政處罰實(shí)施過程中的具體體現(xiàn)。所以說，行政指導(dǎo)和行政處罰本身具有高度的關(guān)聯(lián)性。

2.兩者在實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)檢疫行政管理目標(biāo)上具有統(tǒng)一性。行政管理的最終目的在于維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保障全體人民的合法利益。檢驗(yàn)檢疫行政處罰的目標(biāo)并非實(shí)施處罰，而是糾正違法行為、預(yù)防再次發(fā)生，維持良好的檢驗(yàn)檢疫秩序。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)則是以勸告、建議等非強(qiáng)制性方式，向相對(duì)人施加作用和影響，促使其為或不為一定行為，以達(dá)到維護(hù)良好檢驗(yàn)檢疫秩序的目的。由此可見，兩者在實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)檢疫行政管理目標(biāo)上有著相類似的價(jià)值取向。

3.兩者的結(jié)合運(yùn)用有助于提高檢驗(yàn)檢疫工作效能。雖然每年執(zhí)法力度不可謂不嚴(yán)，從檢驗(yàn)檢疫行政處罰的效果來看。處罰企業(yè)不可謂不多，但違法行為數(shù)量卻未在實(shí)質(zhì)上減少，一些偽造、使用假冒檢驗(yàn)檢疫單證的嚴(yán)重違法行為仍然存在同時(shí)，檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)的立法已有明顯的滯后性，使得行政處罰對(duì)于一些違法行為的發(fā)生并不能產(chǎn)生很好的糾錯(cuò)作用。而引入行政指導(dǎo)，則可能進(jìn)一步降低違法行為發(fā)生率，或及時(shí)糾正輕微違法行為，從而有效地避免檢驗(yàn)檢疫監(jiān)管不到位或監(jiān)管效果不佳的情況。從檢驗(yàn)檢疫執(zhí)法成本看，行政處罰在嚴(yán)厲打擊違法行為的同時(shí)也設(shè)置了嚴(yán)格的程序，通常耗時(shí)較長、需要人力物力投入較多，執(zhí)法成本相對(duì)較高。而行政指導(dǎo)相對(duì)于行政處罰，程序簡單、適用靈活，耗費(fèi)的管理成本較低。因此，二者的結(jié)合運(yùn)用，恰好能取長補(bǔ)短，有效減少行政管理成本。

4.兩者均是全面建設(shè)法治質(zhì)檢的題中之意。2011年全國依法行政工作會(huì)議，黨的十七大提出要全面落實(shí)依法治國基本方略。提出了加快推進(jìn)法治政府建設(shè)的奮斗目標(biāo)。2011年質(zhì)檢總局法制工作會(huì)議上，提出要全面加強(qiáng)法治質(zhì)檢建設(shè)。這就要求，檢驗(yàn)檢疫部門在嚴(yán)厲打擊違法行為的同時(shí)，進(jìn)一步規(guī)范行政處罰行為，完善行政處罰機(jī)制，而如何進(jìn)一步規(guī)范行政處罰行為、完善行政處罰機(jī)制，引入行政指導(dǎo)就是一個(gè)很好的途徑。同時(shí)，法治質(zhì)檢又要求質(zhì)檢工作要以法律法規(guī)為依托，各項(xiàng)工作都要有相應(yīng)的程序，需要按照步驟、按照時(shí)限、按照要求嚴(yán)格執(zhí)行。而檢驗(yàn)檢疫立法因多方面的局限，其滯后性、抽象性是難以避免的法律空白始終存在不可能完全滿足檢驗(yàn)檢疫日常執(zhí)法的需求，難以提供詳盡、有效的法律依據(jù)。此時(shí)，如果以傳統(tǒng)的無法律即無行政”觀念來限制行政行為，將可能使一些職能的履行陷入癱瘓狀態(tài)。而行政指導(dǎo)由于更強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的合意和意思自治，以靈活多樣的手段、柔和的程序彌補(bǔ)了法律的僵化和滯后性，如果再將日常化的行政指導(dǎo)手段，用規(guī)范、文件的形式加以確認(rèn)和完善，便可以更好地實(shí)現(xiàn)法治質(zhì)檢的內(nèi)在要求。

二、關(guān)于檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)在行政處罰中的運(yùn)用

如前所述，將行政指導(dǎo)引入檢驗(yàn)檢疫行政處罰在理論上有著可行性和科學(xué)性。從近年來部分檢驗(yàn)檢疫部門的實(shí)踐來看，在檢驗(yàn)檢疫工作中引入行政指導(dǎo)，一方面有利于更好地提高監(jiān)管效能，減少和避免監(jiān)管對(duì)象不配合的現(xiàn)象，并能促使監(jiān)管對(duì)象主動(dòng)參與檢驗(yàn)檢疫監(jiān)管工作，實(shí)現(xiàn)行政目的；另一方面，有利于更好地服務(wù)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，通過政策宣導(dǎo)、質(zhì)量分析、行政建議等多種手段，幫助企業(yè)更好地應(yīng)對(duì)危機(jī)；此外，有利于進(jìn)一步提高執(zhí)法人員的行政民主、行政法制、行政服務(wù)意識(shí)，構(gòu)建與行政管理相對(duì)人的和諧關(guān)系，促進(jìn)服務(wù)型檢驗(yàn)檢疫建設(shè)。

筆者認(rèn)為，將行政指導(dǎo)引入檢驗(yàn)檢疫行政處罰過程，可以從以下三個(gè)方面入手：

（一）違法行為發(fā)生前。

1.重點(diǎn)項(xiàng)目預(yù)警。檢驗(yàn)檢疫部門通過與地方政府、地方外經(jīng)貿(mào)主管部門等加強(qiáng)聯(lián)系，主動(dòng)了解大型進(jìn)出口項(xiàng)目、新設(shè)企業(yè)進(jìn)出口需求等，提供“送法上門”等服務(wù)，讓行政相對(duì)人第一時(shí)間了解檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)，從而在進(jìn)出口環(huán)節(jié)規(guī)范操作。

2.監(jiān)管過程預(yù)警。在委托進(jìn)口的貿(mào)易中，實(shí)際的收、發(fā)貨人極有可能并不清楚檢驗(yàn)檢疫的相關(guān)規(guī)定，因此在無意中違法。這一現(xiàn)象在進(jìn)口商品檢驗(yàn)過程中經(jīng)常發(fā)生。檢驗(yàn)檢疫部門可以在職權(quán)范圍內(nèi)，對(duì)發(fā)現(xiàn)的有可能發(fā)生違法的苗頭性、傾向，及時(shí)通過提示、警示、通知等方式，控制違法事態(tài)的蔓延，及早糾正違法傾向，盡量避免啟動(dòng)行政處罰程序。

（二）違法行為發(fā)生后。

1.不予處罰。《行政處罰法》第二十七條第二款規(guī)定：“違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。”檢驗(yàn)檢疫部門對(duì)已經(jīng)立案的輕微違法行為，在沒有造成危害后果，并且通過行政指導(dǎo)能達(dá)到糾正違法行為，同時(shí)能夠預(yù)防再次發(fā)生的情況下，適當(dāng)作出免予行政處罰的決定。這樣在能達(dá)到相同行政管理目標(biāo)的同時(shí)，還更有利于緩和矛盾，促進(jìn)和諧。

篇8

1.行政處罰決定書的重要性

1.1行政處罰文書是行政執(zhí)法文書中重要部分

行政處罰，是指行政主體為達(dá)到對(duì)違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對(duì)行政相對(duì)人違反法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為、給予人身、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為 。行政處罰是行政執(zhí)法的一重要手段，并且會(huì)對(duì)公民的財(cái)產(chǎn)、人身產(chǎn)生重要的影響，所以對(duì)行政處罰進(jìn)行規(guī)范就顯得尤其重要。文書是執(zhí)法行為和過程的重要載體，所以規(guī)范行政處罰行為，就必須從規(guī)范行政處罰類的文書開始。在《行政處罰法》出臺(tái)之前，各地各部門就出臺(tái)過一些零散的規(guī)定，從1996年《行政處罰法》出臺(tái)后，各地各部門按照行政處罰法的規(guī)定制定了本地本部門的行政處罰文書。例如北京法制辦推行的案卷評(píng)查制度就是從行政處罰類文書中開始推行的，制定了《北京市行政處罰案卷標(biāo)準(zhǔn)》和《北京市行政處罰案卷評(píng)分細(xì)則》，對(duì)全市各部門的行政處罰類文書按照評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)比，對(duì)規(guī)范行政處罰行為起到了重要的作用。國家質(zhì)量監(jiān)督和檢驗(yàn)檢疫總局在《行政處罰法》出臺(tái)之后也以部門規(guī)章的形式出臺(tái)了本系統(tǒng)的行政處罰類文書的格式，規(guī)范了全國整個(gè)質(zhì)監(jiān)系統(tǒng)的行政處罰類文書。調(diào)研的結(jié)果顯示，各地各部門都對(duì)行政處罰類文書進(jìn)行規(guī)范，足見行政處罰文書在整個(gè)行政執(zhí)法文書中的重要性。

1.2行政處罰決定書是行政處罰類文書的靈魂。行政處罰決定書是針對(duì)行政相對(duì)人作出的，發(fā)給行政相對(duì)人的行政處罰決定書就是正式文件。在行政訴訟和行政復(fù)議中實(shí)行案卷排他規(guī)則。案件排他原則是指行政機(jī)關(guān)做出行政行為只能以案卷作為根據(jù)，不能在案件之外，以當(dāng)事人所未知悉和未論證的事實(shí)為根據(jù) 。由此可見，行政執(zhí)法文書具有證據(jù)的作用，尤其是在行政處罰的過程中，行政處罰決定書是靈魂，決定了案件的性質(zhì)，記載了行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政處罰的依據(jù)，程序，以及最終處理的結(jié)果。根據(jù)證據(jù)學(xué)上的分類，行政處罰決定書是直接證據(jù)，能夠直接證明違法事實(shí)，在行政訴訟的過程中，可以根據(jù)行政處罰決定書提供的信息，查找到相關(guān)的證據(jù)。所以，可以說行政處罰決定書在行政訴訟中是直接決定行政機(jī)關(guān)的勝敗的關(guān)鍵證據(jù)。所以行政機(jī)關(guān)對(duì)行政處罰決定書尤其重視。對(duì)當(dāng)事人來講，行政處罰決定書記載了當(dāng)事人的基本信息，是送達(dá)地點(diǎn)的依據(jù)，同時(shí)也記載了做出行政處罰的日期，即決定了當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議和行政訴訟的期限。關(guān)鍵還在于行政處罰決定也是當(dāng)事人申請(qǐng)有關(guān)部門確認(rèn)行政處罰違法的依據(jù)。從上述的分析可以得知，行政處罰文書在行政處罰的過程中起著重要的作用。

由于處罰決定書是行政處罰的靈魂，而行政處罰又是行政執(zhí)法中重要的組成部分，所以在所有的行政執(zhí)法類的文書中，行政處罰決定書的地位不容忽視。各個(gè)部門也對(duì)行政處罰文書進(jìn)行了各種規(guī)范，但是在行政處罰書決定應(yīng)該注明哪些內(nèi)容，是應(yīng)該簡潔明了，還是內(nèi)容詳實(shí)，說理充分的問題上，存在很大的分歧。

2.部分行政執(zhí)法人員認(rèn)為行政處罰決定書要做到明確、具體

從上述的分析中，可以看出，行政處罰決定無論對(duì)于行政機(jī)關(guān)還是當(dāng)事人都是重要的證據(jù)，也是執(zhí)法活動(dòng)的載體，所以其重要性不言而喻。部分執(zhí)法人員制作行政處罰決定書時(shí)應(yīng)該做到明確、具體，原因體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

2.1行政處罰決定書中，對(duì)當(dāng)事人的基本情況的記錄一定要做到詳細(xì)，清晰。我國的《行政處罰法》三十九條對(duì)行政處罰決定書中對(duì)當(dāng)事人基本情況記載的的規(guī)定是：“（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；”而沒有更加詳細(xì)的規(guī)定。調(diào)研的結(jié)果顯示，在行政處罰決定書送達(dá)出現(xiàn)的問題大都是因?yàn)楫?dāng)事人的住所地填寫不明確造成的，尤其是在行政處罰的相對(duì)人是法人或者其他組織的情況下，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)文書無法送達(dá)的情況。在這種情況下，如果采取民事訴訟中的留置送達(dá)就會(huì)給當(dāng)事人帶來極為不利的影響。當(dāng)事人的住所地填寫不明確也給行政處罰案件的執(zhí)行帶來了很大的困難。在上海市浦東區(qū)調(diào)研的過程中還發(fā)現(xiàn)，在行政處罰相對(duì)人是外國人的情況下，文書無法送達(dá)的情況更是經(jīng)常發(fā)生。因?yàn)樵谛姓幜P決定書對(duì)外國人的基本情況的填寫上，通常會(huì)遺漏護(hù)照編號(hào)這一項(xiàng)，這樣在住所地?zé)o所送達(dá)的情況下，對(duì)外國人的送達(dá)問題更是無從查證。由此看來，在行政處罰決定書中對(duì)行政相對(duì)人基本信息的填寫上一定要力求準(zhǔn)確，詳實(shí)。

2.2在行政處罰決定說對(duì)做出處罰決定的理由要進(jìn)行充分的說明。持這一觀點(diǎn)的人的理由主要有以下幾個(gè)方面：

2.2.1在行政處罰決定書中進(jìn)行說理是法律法規(guī)依據(jù)的。2004年國務(wù)院頒布的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》中規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)在行政決定中說明理由。”《行政處罰法》以及相關(guān)的法律對(duì)具體的違法行為做出處罰的規(guī)定中，一般都是一個(gè)范圍的規(guī)定，而不是具體的規(guī)定，所以行政機(jī)關(guān)在處理具體的個(gè)案時(shí)，一般都是行使自由裁量權(quán)的過程，依據(jù)這一規(guī)定的要求，幾乎所有的行政處罰決定書都應(yīng)該說明理由。

2.2.2在行政處罰決定書中說明理由，有利于使行政相對(duì)人信服。理由論述的越充分，行政相對(duì)人越容易了解行政處罰的理由和依據(jù)，會(huì)對(duì)自己的違法行為有一個(gè)正確的認(rèn)識(shí)，也是對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行說服教育的過程。在書里充分的情況下，相對(duì)人在收到行政處罰決定書之后，當(dāng)事人認(rèn)為處罰決定充分在理，這樣減少了矛盾，消除了阻力，減少了行政復(fù)議、行政訴訟的產(chǎn)生，維護(hù)了社會(huì)穩(wěn)定 。提升社會(huì)公眾對(duì)行政機(jī)關(guān)的滿意度。

2.2.3在行政處罰決定書中進(jìn)行說理，可以在行政復(fù)議的過程中減少敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。行政復(fù)議一般的情況下，復(fù)議機(jī)關(guān)都是對(duì)案卷直接進(jìn)行審查，如果在行政處罰決定書中不進(jìn)行說理，有些處罰的依據(jù)以及自由裁量的過程可能就無法在案卷中得以體現(xiàn)，這樣的話，就會(huì)導(dǎo)致行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為行政處罰的決定違法或者不合理。

2.2.4推行說理式文書，有利于提高執(zhí)法人員本身的素質(zhì)。要求在行政處罰決定書中進(jìn)行說理，有利于執(zhí)法人員轉(zhuǎn)變觀念，使執(zhí)法人員學(xué)法、用法的積極性提高。通過對(duì)說理式文書的推定，使執(zhí)法人員適用法規(guī)的準(zhǔn)確性和自由裁量的合理性得以提高，真正做到依法行政。

3.部分執(zhí)法人員認(rèn)為行政處罰決定書要做到力求簡捷

在調(diào)研的過程中發(fā)現(xiàn)，部分的行政執(zhí)法人員認(rèn)為行政執(zhí)法文書要做到簡捷，便民、高效，理由主要有以下幾點(diǎn)：

其一，部分現(xiàn)行的行政處罰決定書范本中的內(nèi)容沒有實(shí)際意義。例如在當(dāng)事人的基本信息的填寫上，“民族”一項(xiàng)并沒有實(shí)際的意義，可以在今后的范本中省去這項(xiàng)。

其二，行政效率是行政法的基本原則之一，文書做到簡捷，才能提高行政效率，方便行政相對(duì)人。

3.1提高行政效率是依法行政的要求。行政效率是指行政應(yīng)該盡可能節(jié)約時(shí)間、人員、財(cái)務(wù)等方面的成本。行政效率原則一方面要求立法中應(yīng)該設(shè)定一些有利于增強(qiáng)行政效率的規(guī)定，另一方面，從執(zhí)法的角度來看，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)該在法律設(shè)定的限度以內(nèi)，或者在法律未作具體規(guī)定的情形下盡可能增強(qiáng)效率 。文書做到簡捷，有利于行政機(jī)關(guān)對(duì)一項(xiàng)行政處罰迅速做出決定，而避免因?yàn)橐谱鲝?fù)雜的行政處罰決定書而影響行政效率。

3.2提高行政效率是便民的重要體現(xiàn)。在調(diào)研中，很多執(zhí)法人員認(rèn)為應(yīng)該增加《行政處罰法》中有關(guān)當(dāng)場做出行政處罰決定的規(guī)定。因?yàn)槿粘Ｉ钪校蟛糠中姓幜P的案件違法事實(shí)清楚，爭議不大，當(dāng)場作出處罰，填寫行政處罰決定書交給當(dāng)事人，可以使行政法律關(guān)系維持一種確定的狀態(tài)，方便當(dāng)事人盡快知曉行政機(jī)關(guān)對(duì)自己違法行為的態(tài)度和處理決定。而根據(jù)目前我國相關(guān)法律的規(guī)定，一般的情況下，行政處罰文書都無法當(dāng)場送達(dá)當(dāng)事人，既造成了行政成本的浪費(fèi)，也給當(dāng)事人造成諸多不便。在推行服務(wù)性政府的語境下，對(duì)行政處罰決定進(jìn)行簡化，成為行政機(jī)關(guān)做到高效便民的必然要求。

3.3行政處罰決定書只是行政處罰類文書的一種，并非全部，有關(guān)程序性的內(nèi)容例如向當(dāng)事人說明理由，告知其陳述申辯的權(quán)利等內(nèi)容在調(diào)查筆錄和證據(jù)相關(guān)的文書中已經(jīng)得以體現(xiàn)，沒有必要在行政處罰決定書再重復(fù)體現(xiàn)，否則的話只是機(jī)械的重復(fù)，提高行政成本。

3.4要求在行政執(zhí)法決定書中進(jìn)行說理是不合實(shí)際的。主要理由有：

3.4.1要求在行政處罰決定書中進(jìn)行說理是沒有法律依據(jù)的。我國的《行政處罰法》第三十七條對(duì)行政處罰決定書記載事項(xiàng)的規(guī)定中，并沒有要求行政處罰決定書必須進(jìn)行說理，如果用國務(wù)院的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》的行政法規(guī)來改變《行政處罰法》的規(guī)定是不符合“上位法與下位法發(fā)生沖突時(shí)，優(yōu)先適用上位法”的法律原則的。

3.4.2行政處罰決定書不等同于司法判決書，行政處罰行為也不能成為一種準(zhǔn)司法的行為，要求行政執(zhí)法文員在行政處罰決定書中進(jìn)行說理，不符合行政執(zhí)法的特點(diǎn)，也不符合我國的現(xiàn)實(shí)國情。行政機(jī)關(guān)是執(zhí)法機(jī)關(guān)，是對(duì)公民的違法行為進(jìn)行判斷，然后做出決定的機(jī)關(guān)，而不是審判機(jī)關(guān)，行政執(zhí)法的功能是實(shí)施行政管理行為，而不是居中裁判。就如同在競技場上，不能既做裁判員，又做運(yùn)動(dòng)員。另外，我國目前的現(xiàn)實(shí)情況下，行政執(zhí)法人員的整體素質(zhì)還不高，并且行政執(zhí)法人員也并非都是法律專業(yè)，要求其必須在行政處罰決定書中進(jìn)行說理也是強(qiáng)人所難，不符合現(xiàn)實(shí)情況。

3.4.3在行政處罰決定書中不進(jìn)行說理，并不是說就不告知當(dāng)事人理由。在行政處罰決定做出的先前程序中，已經(jīng)有告知陳述申辯的權(quán)利，聽證等相關(guān)的程序，規(guī)范了上述程序，就可以做到讓相對(duì)人知曉做出處罰決定的理由以及進(jìn)行陳述申辯。在行政處罰決定中加入說明理由，只是對(duì)之前的行政執(zhí)法過程的機(jī)械重復(fù)。

4.行政處罰決定書要做到繁簡適度

根據(jù)上述的分析可以看出，贊同行政處罰決定書應(yīng)該詳實(shí)的和認(rèn)為行政處罰決定書應(yīng)該簡捷都有一定的道理，關(guān)鍵是如何做到繁簡適度。主要應(yīng)該從以下方面注意：

4.1《行政處罰法》三十七條規(guī)定的行政處罰決定的必備內(nèi)容，行政處罰決定書中一定要加以體現(xiàn)，并且應(yīng)該詳盡。在當(dāng)事人的基本信息的填寫上，當(dāng)事人的證件號(hào)碼或者護(hù)照編號(hào)，住所地都應(yīng)該詳細(xì)填寫，方便文書的送達(dá)和執(zhí)行。非相關(guān)的信息，如當(dāng)事人的民族等內(nèi)容可以不填。行政處罰的決定日期，履行期限，當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議，行政訴訟的期限和有關(guān)機(jī)關(guān)要詳細(xì)寫明。這些內(nèi)容可以在行政處罰決定書中以填寫項(xiàng)的形式出現(xiàn)，這樣既可以確定哪些是必須書寫的內(nèi)容，避免遺漏，規(guī)范行政執(zhí)法人員的執(zhí)法行為，又可以保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

4.2在行政處罰決定書中推行說理式的文書，不能采取一概而論的形式。

在一般的行政處罰的案件中，為了提高行政效率，方便當(dāng)事人，使當(dāng)事人盡快處于一種確定性的法律關(guān)系中，在履行了告知程序和陳述申辯的程序后，這類的行政處罰決定書中，不要求行政執(zhí)法人員進(jìn)行說理，而只要求其填寫必要項(xiàng)是符合依法行政的要求和我國的現(xiàn)實(shí)情況的。特別是針對(duì)專業(yè)性較強(qiáng)，適用法條單一的行政處罰案件，行政處罰決定書可以做成簡易式。即把可能用的法條列在格式文書上，執(zhí)法人員只要填寫基本信息后，采取選擇選項(xiàng)的形式即可完成，方便快捷。而在當(dāng)事人爭議較大的案件中，案情的復(fù)雜性決定了其處理機(jī)關(guān)級(jí)別較高，執(zhí)法人員素質(zhì)較高，對(duì)其要求在行政處罰決定書中進(jìn)行一定的說理是有道理的。這樣也有利于行政機(jī)關(guān)在行政復(fù)議和行政訴訟中不至于因?yàn)樽杂刹昧康倪^程沒有體現(xiàn)在文書中而敗訴。但是這也并非強(qiáng)制性的規(guī)定，因?yàn)榘凑宅F(xiàn)行法律的規(guī)定，說明理由并非必填的項(xiàng)目，所以不宜做硬性的規(guī)定。總體來講，在現(xiàn)階段還不易推廣說理式行政處罰決定書。

制作行政處罰決定書是行政處罰過程的末端，但也是整個(gè)執(zhí)法活動(dòng)的載體和體現(xiàn)。對(duì)行政執(zhí)法文書進(jìn)行規(guī)范，對(duì)整個(gè)行政處罰有著重要的意義。繁簡適度的行政執(zhí)法文書才能一方面保證文書職能的實(shí)現(xiàn)，另一方面保證行政機(jī)關(guān)的效率，真正在做到依法行政的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)向服務(wù)型政府的轉(zhuǎn)變。

注釋：

①《行政法與行政訴訟法》，姜明安主編，北京大學(xué)出版社高等教育出版社，2008年版，310頁

②金承東，《案卷排他與看得見的程序作用》，《行政法學(xué)研究》，2007年第3期

③周林，許后鵬，《推行說理式行政處罰文書 全面提升執(zhí)法水平》，《工商行政管理》，2006年21期

④《行政執(zhí)法研究》，姜明安，北京大學(xué)出版社，2004年版，第118頁

參考文獻(xiàn)：

[1]《行政執(zhí)法研究》，姜明安，北京大學(xué)出版社，2004年出版

[2]《行政法與行政訴訟法》，姜明安，北京大學(xué)出版社高等教育出版社，2008年版，

[3]《行政訴訟原理》，馬懷德，法律出版社，2003年版

[4]周林，許后鵬，《推行說理式行政處罰文書 全面提升執(zhí)法水平》，《工商行政管理》，2006年21期

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中圖分類號(hào)：D922.68　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A　文章編號(hào)：1004－0544(2012)04－0092－04

按日計(jì)罰是最近幾年出現(xiàn)在我國環(huán)境立法當(dāng)中的一種新型法律責(zé)任形式，有學(xué)者建議在準(zhǔn)備修訂的《環(huán)境保護(hù)法》中將該制度納入其中。目前，我國的重慶市和深圳市都在地方環(huán)境保護(hù)條例中，明確規(guī)定了按日計(jì)罰措施。具體而言，按日計(jì)罰就是針對(duì)違反環(huán)境法律規(guī)范，破壞或污染環(huán)境的企業(yè)或個(gè)人，責(zé)令其限期治理并予以行政處罰，若在規(guī)定期間之后，仍沒有達(dá)到要求的，則依據(jù)違法時(shí)間長短，按日期數(shù)連續(xù)計(jì)罰。我國臺(tái)灣地區(qū)已經(jīng)在環(huán)境立法上全面實(shí)施了該項(xiàng)法律責(zé)任，比如其《水污染防治法》、《空氣污染防治法》、《噪音管制法》、《環(huán)境影響評(píng)估法》、《土壤及地下水污染整治法》、《資源回收再利用法》、《海洋污染防治法》、《廢棄物清理法》等，都規(guī)定了按日連續(xù)處罰。并且，針對(duì)按日連續(xù)處罰還制定了詳細(xì)的執(zhí)行準(zhǔn)則。我國香港特別行政區(qū)的《水污染管制條例》、《空氣污染管制條例》、《廢棄物處置條例》等中也采納了按日計(jì)罰的規(guī)定。在國外的環(huán)境立法實(shí)踐中，美國、英國、加拿大、印度、新加坡、菲律賓等國的環(huán)境立法中也都規(guī)定了按日計(jì)罰。可見，按日計(jì)罰已經(jīng)是被普遍接受并實(shí)施的一項(xiàng)法律責(zé)任。但是，不同國家或地區(qū)在適用此處罰措施時(shí)，有著不同的態(tài)度、立場和學(xué)理解釋。特別是英美法國家同我國的法律體系上又多有不同。同樣的法律責(zé)任在不同的國家或許會(huì)得到不一樣的結(jié)果，這就讓我們?cè)谝脒@樣一項(xiàng)法律責(zé)任的同時(shí)，不得不從我國的態(tài)度、立場來解釋這個(gè)法律責(zé)任形式。

將按日計(jì)罰引入中國的環(huán)境立法無疑是環(huán)境立法發(fā)展過程中的一次創(chuàng)新和突破。早在《中華人民共和國水污染防治法》修改時(shí)，就有很多學(xué)者呼吁將此法律責(zé)任形式寫人法條。但是，按日計(jì)罰在法理上尚存在爭議，特別是其與我國的《行政處罰法》等行政法律法規(guī)之間的關(guān)系不甚明晰，這是阻礙其進(jìn)入到法律規(guī)定中的主要原因。按日計(jì)罰與《行政處罰法》上規(guī)定的“一事不再罰”原則之間是否存在沖突與矛盾?一時(shí)也眾說紛紜。所以，本文的目的是基于對(duì)按日計(jì)罰法理的分析，解釋在我國的環(huán)境立法當(dāng)中應(yīng)當(dāng)采取按日計(jì)罰的何種法律性質(zhì)學(xué)說以及它的適用范圍和條件。

一、關(guān)于按日計(jì)罰法律性質(zhì)的學(xué)說

目前，在學(xué)者當(dāng)中，對(duì)于按日計(jì)罰法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí)主要存在三種學(xué)說：行政處罰說、執(zhí)行罰說和混合性質(zhì)說。

(一)行政處罰說

行政處罰是國家行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序而尚未構(gòu)成犯罪的公民、法人或其他組織所實(shí)施的一種懲戒行為。我國《行政處罰法》上對(duì)行政處罰做了以下分類：警告、罰款、沒收違法所得，沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷證照、行政拘留，以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他處罰類型。而我們?cè)诖擞懻摰陌慈沼?jì)罰非在以上分類之中明確予以規(guī)定。但是，有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，如果從違法行為開始之日起，逐日計(jì)算違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，并課以金錢上的義務(wù)，這就與罰款這類財(cái)產(chǎn)罰的性質(zhì)非常類似，即是行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為人在一定期限內(nèi)責(zé)令其承擔(dān)一定的金錢給付義務(wù)的處罰形式。而這種法律性質(zhì)中的按日計(jì)罰，也就是我國學(xué)者提到的英美法模式。這種性質(zhì)之下的按日計(jì)罰，其起始日期從違法者的違法行為開始之日起計(jì)算。這樣，違法時(shí)間越長，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果越大，從而實(shí)現(xiàn)法律上的公平與正義的要求。也就是說，在此處的按日處罰針對(duì)的是違法行為人本身的違法行為而言所作出的處罰。

(二)執(zhí)行罰

所謂的執(zhí)行罰，本身并不是行政處罰的種類之一，它存在的目的在于督促義務(wù)人履行其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。它屬于間接強(qiáng)制執(zhí)行的方式之一。在我國《行政處罰法》第五十一條規(guī)定，“當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：(一)到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；……”此規(guī)定中的滯納金就是一種執(zhí)行罰。一些臺(tái)灣的學(xué)者認(rèn)為，按日連續(xù)處罰(也即按日計(jì)罰)本質(zhì)上講是一種對(duì)不履行行政處罰所設(shè)定的義務(wù)的一種追加處罰，而這種處罰的目的在于促使違法行為人早日糾正違法行為。所以，執(zhí)行罰的存在必然以行政處罰的存在為前提，它依附于行政處罰而成立。這也是有學(xué)者所謂的大陸法模式。在我國目前環(huán)境立法上，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)環(huán)境保護(hù)條例》中按日計(jì)罰的實(shí)踐，是采用了這一性質(zhì)的按日計(jì)罰，它通過不斷增加的經(jīng)濟(jì)壓力，促使違法行為人早日停止違法行為。由于對(duì)違法行為已經(jīng)有了行政處罰作為前提，則按日計(jì)罰的目標(biāo)在于實(shí)現(xiàn)處罰違法行為的行政目的，而不是對(duì)違法行為本身的制裁。

(三)混合性質(zhì)說

持混合學(xué)說態(tài)度的學(xué)者認(rèn)為，按日計(jì)罰既具有行政處罰的性質(zhì)，也有執(zhí)行罰的性質(zhì)。這種學(xué)說與執(zhí)行罰說的區(qū)別在于，對(duì)按日計(jì)罰的起算日的認(rèn)識(shí)差異之上，而在這一點(diǎn)上與行政處罰說保持了一致。持混合說的人認(rèn)為按日計(jì)罰是從行為被認(rèn)定違法之日起開始計(jì)算。那么針對(duì)第一次所認(rèn)定的違法行為所作出的處罰必然屬于行政處罰無疑。而當(dāng)違法行為人在合理限期內(nèi)未能糾正違法行為，繼續(xù)違法對(duì)環(huán)境造成污染或破壞，則接下來的由第一次認(rèn)定違法之日起計(jì)算處罰就含有行政處罰和執(zhí)行罰的雙重性質(zhì)。一方面有對(duì)第一次認(rèn)定違法行為之后，行為人繼續(xù)進(jìn)行活動(dòng)的違法性質(zhì)的認(rèn)定并進(jìn)行處罰的目的；另一方面又有通過不斷累加的高額罰金來促使行為人早日停止違法行為的目的。故認(rèn)為，按日計(jì)罰具有行政處罰和執(zhí)行罰的混合性質(zhì)。

以上各種法律性質(zhì)學(xué)說，在學(xué)術(shù)見解中或立法實(shí)踐中都有反映，筆者于此處也不愿意輕易論斷各種學(xué)說孰對(duì)孰錯(cuò)。只是，接下來筆者意欲通過按日計(jì)罰與“一事不再罰”原則的關(guān)系以及按日計(jì)罰設(shè)置的法律目的等兩方面的論述，以此討論在我國環(huán)境立法上，應(yīng)當(dāng)采取何種按日計(jì)罰的法律性質(zhì)學(xué)說最為合適。

二、按日計(jì)罰與“一事不再罰”原則之間的關(guān)系

(一)“一事不再罰”原則的內(nèi)涵和意義

《中華人民共和國行政處罰法》第24條規(guī)定。“對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。”此規(guī)定的出臺(tái)，雖然存在不同意見。但也還是標(biāo)志著在我國的法律上正式確立了“一事不再罰”的法律原則。“一事不再罰”原則，在德國法上又稱“雙重處罰禁止原則”(der prinzip des Doppelbestrafungsverbot)，其意義在于

禁止國家對(duì)于人民的同一行為，以相同或類似的措施，多次地加以處罰。“一事不再罰”原則對(duì)于維護(hù)法律公平與尊嚴(yán)、維護(hù)行政管理秩序、保障行政權(quán)有效行使、保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益都起著積極重要的作用。

法律上確立“一事不再罰”原則的重要意義在于：(1)維護(hù)人性尊嚴(yán)。只有當(dāng)人民不受到國家新的追訴威脅，以及可能伴隨產(chǎn)生的處罰風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，人性尊嚴(yán)才能得以維護(hù)；(2)保障人民的自由權(quán)。當(dāng)一個(gè)人就其已受國家處罰的行為，若仍可能隨時(shí)顧慮到會(huì)有再次的處罰風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，其自由權(quán)就無法得到充分的行使。故而基于對(duì)人民自由權(quán)的保障之故，也應(yīng)當(dāng)確立“一事不二罰”的法律原則；(3)法安定原則。法律行為需要具有確定性，具有形式確定力的處罰裁決具有阻斷效力，使得被告免于就其已經(jīng)受過處罰的行為再一次成為被處罰的標(biāo)的；(4)比例原則。行政處罰與違法行為之間應(yīng)當(dāng)符合一定的比例，蓋因就法律手段與其目的間比例而言，單一行為若受到雙重處罰，在行為與處罰之間就失去平衡；(5)信賴保護(hù)原則。人民就其行為受到國家的制裁之后，因?yàn)橄嘈艊也粫?huì)再就同一行為予以追究或處罰，而得以形成自身之生活，對(duì)于此種投諸國家的信賴應(yīng)予保護(hù)。

對(duì)于“一事不再罰”原則當(dāng)中“一事”，即“同一違法行為”的認(rèn)定，可以參照刑法上的連續(xù)犯或繼續(xù)犯的概念來，這樣就存在著兩種情形：首先，同一違法行為，是個(gè)獨(dú)立的違法行為。此處的獨(dú)立意指違法行為從開始到終止的一個(gè)完整過程；其次，當(dāng)幾個(gè)性質(zhì)完全相同的違法行為處于連續(xù)狀態(tài)時(shí)，基于一個(gè)違法事實(shí)，該行為也被認(rèn)為是同一違法行為。

(二)按日計(jì)罰中“一事”的認(rèn)定

按日計(jì)罰制度中與“一事不再罰”原則最容易產(chǎn)生沖突的地方就是，對(duì)過往已經(jīng)發(fā)生了的違法行為如何做“一事”的認(rèn)定：如果是“一事”就不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行兩次以上的罰款處罰：如果不是“一事”，又當(dāng)如何看待?以下將就這兩種不同法律性質(zhì)的按日處罰中對(duì)“一事”的認(rèn)定分別辨析：

1、作為行政處罰性質(zhì)的按日計(jì)罰會(huì)面臨到如何計(jì)算每一次違法行為起始點(diǎn)和終止點(diǎn)的難題。依據(jù)上述對(duì)“一事”的理解，不論一個(gè)違法排污的企業(yè)是連續(xù)排污，還是中間有間隔的排污，都應(yīng)當(dāng)被當(dāng)作一個(gè)“違法行為”來認(rèn)定。所以。作為行政處罰性質(zhì)的按日計(jì)罰與“一事不再罰”原則最易產(chǎn)生沖突。要想不與“一事不再罰”原則相沖突，按照行政處罰性質(zhì)說的按日計(jì)罰，過往所發(fā)生的違法行為應(yīng)被按每一天一個(gè)單獨(dú)的違法行為來認(rèn)定，那么每日的排污行為就被當(dāng)做“一事”來對(duì)待。例如，加拿大《水法》中規(guī)定的按日計(jì)罰將這種性質(zhì)下的按日計(jì)罰中每一日的違法行為認(rèn)為是一個(gè)單獨(dú)的違法行為予以追究行政責(zé)任，以期通過這種解釋調(diào)和二者之間沖突。但是，這就會(huì)產(chǎn)生另外一個(gè)難題，如何去認(rèn)定每日的違法行為?假定按照每一日作為一個(gè)單獨(dú)的違法行為來計(jì)算的話，甲企業(yè)在連續(xù)一個(gè)月內(nèi)有時(shí)一天開工排污十個(gè)小時(shí)，有時(shí)一天開工排污五個(gè)小時(shí)，還有時(shí)法定節(jié)假日不開工就不排污。一個(gè)月后該企業(yè)被環(huán)保機(jī)關(guān)查處。倘若按照每日一個(gè)違法行為計(jì)罰的話，則必須要考慮到每日違法程度的不同，給予不同的處罰，這方能符合行政法上“過罰相當(dāng)”的原則，但這也對(duì)執(zhí)法部門提出了較高的要求。因?yàn)椋谛姓幜P性質(zhì)說之中，按日計(jì)罰的性質(zhì)是行政處罰，那么就要求它根據(jù)違法的具體事實(shí)來判定每一次違法行為所應(yīng)當(dāng)承受的法律責(zé)任。這無疑對(duì)環(huán)保執(zhí)法機(jī)關(guān)增加了難題。一方面對(duì)違法事實(shí)難以取證，另一方面對(duì)執(zhí)法過程提出了更高的要求。“一事不再罰”原則是根據(jù)“過罰相當(dāng)”原則這個(gè)上位原則所確定的，如果為了不與“一事不再罰”原則相沖突，而概括性的按照每日一罰來做的話，則與其上位原則相沖突，反而越描越黑了。

2、作為執(zhí)行罰的按日計(jì)罰。而按照?qǐng)?zhí)行罰性質(zhì)說，則依據(jù)前述的“一事”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過往的持續(xù)違法行為被當(dāng)做“一事”來對(duì)待，只認(rèn)定其為一個(gè)違法行為，給予一次行政處罰，而按日計(jì)罰作為執(zhí)行罰，則與“一事不再罰”原則無涉。環(huán)保機(jī)關(guān)概括性地將已經(jīng)發(fā)生的違法行為認(rèn)定為“同一違法行為”，根據(jù)已經(jīng)獲得的證據(jù)確定違法行為的嚴(yán)重程度，以給予不同的處罰。在我國的立法實(shí)踐上，對(duì)處罰都給予了行政自由裁量權(quán)，以使行政機(jī)關(guān)能夠根據(jù)事實(shí)作出適當(dāng)?shù)奶幜P。只有當(dāng)違法者在行政處罰作出后，經(jīng)行政機(jī)關(guān)通知后仍不糾正違法行為的，按日計(jì)罰才生效。作為執(zhí)行罰的按日計(jì)罰可能被詬病的兩個(gè)問題是：其一，當(dāng)法律上規(guī)定的處罰力度不夠大，不能與違法者實(shí)際違法所造成的損害相匹配時(shí)，所作出的行政處罰不能彰顯“過罰相當(dāng)”原則的法律精神；其二，對(duì)于經(jīng)行政機(jī)關(guān)作出處罰決定后，仍不停止違法行為的，則在處罰作出之日起，到其真正停止違法行為之日止，這一段時(shí)期的違法行為如何認(rèn)定?因?yàn)椋鲇谠撔袨榈倪B續(xù)性，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是與行政處罰作出之前的行為為“同一違法行為”，但行政處罰已經(jīng)作出，對(duì)于新增加的這部分違法事實(shí)則無法處罰，否則也是違法“一事不二罰”的原則。

在我國，環(huán)境立法中選擇按日計(jì)罰作為一種法律責(zé)任形式，就勢必要考慮其是否會(huì)與《行政處罰法》上“一事不再罰”原則相沖突。而通過上述的分析，將按日計(jì)罰作為一種執(zhí)行罰性質(zhì)的法律責(zé)任來處理則沖突較少。只有如此，一方面才能夠更順利地在立法中引入該法律責(zé)任形式；另一方面，也避免為了去適應(yīng)“一事不再罰”原則的要求。額外地對(duì)持續(xù)性違法行為進(jìn)行擴(kuò)大的“一日一行為”的解釋。

三、按日計(jì)罰的法律目的與法律性質(zhì)

除了以上厘清按日計(jì)罰與“一事不再罰”原則之間關(guān)系之外，為了弄清按日計(jì)罰在我國環(huán)境立法中應(yīng)當(dāng)采用何種的法律性質(zhì)學(xué)說，我們首先有必要檢視在環(huán)境立法上設(shè)置按日計(jì)罰的法律目的何在?目前有以下幾種觀點(diǎn)。

其一。認(rèn)為一些企業(yè)在長時(shí)間內(nèi)連續(xù)排放或偷排污染物質(zhì)，給生態(tài)環(huán)境造成巨大的損失，而依現(xiàn)行立法只能在發(fā)現(xiàn)其違法行為后，認(rèn)定其一個(gè)“違法行為”并給予處罰，處罰過輕，與其違法行為的嚴(yán)重性質(zhì)不相符合。因此，應(yīng)該針對(duì)這些企業(yè)的違法行為按違法期間逐日計(jì)罰，方能實(shí)現(xiàn)“過罰相當(dāng)”的法律原則。

其二。藉由不斷增加的處罰，使不履行法律責(zé)任的義務(wù)人產(chǎn)生心理上的壓迫感，從而促使其盡快履行法律責(zé)任。具體到環(huán)境法中，環(huán)境法律責(zé)任設(shè)置的主要目的之一，是要促使企業(yè)停止污染環(huán)境的行為，畢竟，在許多情況下，環(huán)境一旦受到污染所發(fā)生的是不可逆的損害。因此，越是盡早停止污染行為，越是有利于環(huán)境保護(hù)。那么，數(shù)額不斷增加的處罰，勢必能讓企業(yè)感受到巨大的經(jīng)濟(jì)壓力，從而給他們產(chǎn)生停止違法行為的誘因。

根據(jù)目前國內(nèi)已有的立法實(shí)踐，我們可以發(fā)現(xiàn)，設(shè)置按日計(jì)罰的主要目的還是在于促進(jìn)違法者盡快停止違法行為。因?yàn)椋谛姓C(jī)關(guān)對(duì)違法者采取按日計(jì)罰之前，必然要有個(gè)通知程序，命令違法者限期治理或停止違法行為，而按日計(jì)罰也必須要以這個(gè)通知程序?yàn)橛?jì)算的起始日。在按日計(jì)罰之前，對(duì)違法者已經(jīng)進(jìn)行了行政處罰。因此。我國立法實(shí)踐的目的已經(jīng)非常明顯。在實(shí)際操作中，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)環(huán)境保護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定中具體指出了按日計(jì)

罰的期限計(jì)算起始日和終止日如何界定。只是。目前還沒有配套規(guī)定，具體界定還顯得比較模糊。

根據(jù)以上的分析，我們認(rèn)為，在環(huán)境保護(hù)立法中，環(huán)境保護(hù)應(yīng)當(dāng)處于優(yōu)位的考量立場。出于對(duì)環(huán)境的保護(hù)，促成違法者盡早停止違法行為的按日計(jì)罰最能符合環(huán)境保護(hù)立法的法律目的。雖然，對(duì)違法污染環(huán)境的行為從行為作出之日起就開始按每一日一個(gè)違法行為來處罰，能夠使得違法者承擔(dān)更多的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，從而以成本增加的因素造成違法者停止違法行為的經(jīng)濟(jì)誘因。但環(huán)境立法的最終目的，并不是要讓企業(yè)承擔(dān)巨額的污染成本，導(dǎo)致其一旦違法，就舉步維艱的地步。而是要對(duì)于污染者處以一定程度的懲戒之外，盡早迫使其停止違法行為，才是環(huán)境立法應(yīng)當(dāng)追求的目的。

況且，從執(zhí)法的立場來看，要認(rèn)定一個(gè)企業(yè)違法行為的開始之日，取證是非常困難的一件事情，何況還要認(rèn)定整個(gè)過程中是如何持續(xù)違法排污的，這對(duì)行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)來說，無疑增加了行政成本的負(fù)擔(dān)。但是，一旦查處之后，當(dāng)違法者不停止違法行為，再經(jīng)通知后的按日計(jì)罰則容易計(jì)算得多，并且，作為執(zhí)行罰的按日計(jì)罰并不受違法行為本身程度的影響，所以，固定數(shù)額或比例的處罰都不會(huì)與行政法上的法律原則相沖突。

四、按日計(jì)罰的適用范圍和條件

作為執(zhí)行罰的按日計(jì)罰一定要滿足程序上的要求，特別是在適用范圍和條件上。因?yàn)椋覈摹端廴痉乐畏ā返谄呤臈l已經(jīng)規(guī)定了對(duì)超標(biāo)排污的企業(yè)給予處罰后，通知其限期治理，限期內(nèi)未能完成治理任務(wù)的可以申請(qǐng)有權(quán)機(jī)關(guān)責(zé)令其關(guān)閉。而該法第七十六條又規(guī)定了在限期內(nèi)未能采取治理措施，改善環(huán)境的，則可以實(shí)施代治理制度。那么，在已經(jīng)規(guī)定的情況下，按日計(jì)罰當(dāng)如何與之銜接，就必然成為一個(gè)重要的問題。筆者認(rèn)為，在此最主要的是要限定按日計(jì)罰的適用范圍和條件。

篇10

《行政處罰法》第三十一條規(guī)定“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。”在隨后的條款上規(guī)定了行政處罰的“簡易程序”、“一般程序”、“聽證程序”。可見在行政處罰的三種程序中，行政機(jī)關(guān)都有告知當(dāng)事人事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有權(quán)利的義務(wù)，當(dāng)事人都享有陳述、申辯的權(quán)利（見第三十二條）。

行政管理相對(duì)人依法享有知情權(quán)、陳述申辯權(quán)、聽證權(quán)、尋求救濟(jì)權(quán)。因此行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在作出行政處罰決定過程中告知當(dāng)事人權(quán)利，這樣既可以讓當(dāng)事人陳述申辯案件的具體情況，充分維護(hù)自身的權(quán)益，又便于行政機(jī)關(guān)全面了解案情，綜合判斷案件的真實(shí)情況。

二、行政處罰事項(xiàng)告知的途徑

（一）事前告知的途徑

采用簡易程序決定的行政處罰案件，一般可采用調(diào)查人員口頭告知方式，在調(diào)查人員對(duì)案情基本情況調(diào)查完畢后，在作出處罰決定前直接告知當(dāng)事人享有的知情權(quán)、陳述申辯權(quán)，并聽取當(dāng)事人的陳述申辯意見，根據(jù)調(diào)查情況和取得的證據(jù)，結(jié)合當(dāng)事人陳述申辯的理由，合理合法地作出行政處罰決定。

而采用一般程序決定的行政處罰案件，則一律采用書面形式告知。根據(jù)《行政處罰法》第三十八條規(guī)定，案件調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查；對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰的，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，將行政機(jī)關(guān)的行政處罰程序（除簡易程序外）劃分為調(diào)查和審查兩個(gè)階段。那么行政機(jī)關(guān)在作出處罰決定之前，對(duì)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利應(yīng)當(dāng)如何告知當(dāng)事人，在哪一道環(huán)節(jié)上告知。各行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部規(guī)章規(guī)定的告知途徑不一樣。根據(jù)不同行政機(jī)關(guān)的行政規(guī)章的規(guī)定，現(xiàn)行告知程序有三種類型：一是將告知程序明確為調(diào)查機(jī)關(guān)的職責(zé)，這樣規(guī)定的行政機(jī)關(guān)有稅務(wù)部門、藥品監(jiān)督管理部門、廣播電視部門、司法行政部門、出版部門等；二是將告知程序明確為審查機(jī)構(gòu)的職責(zé)，如工商行政管理、技術(shù)監(jiān)督、環(huán)保、交通等部門；三是對(duì)告知程序未明確規(guī)定由哪一環(huán)節(jié)進(jìn)行，如價(jià)格管理、建設(shè)、文化等部門。

那么對(duì)于先行告知程序是在調(diào)查取證階段進(jìn)行，還是放在審查中完成有兩種不同意見：一是認(rèn)為應(yīng)放在調(diào)查取證階段，由調(diào)查機(jī)構(gòu)以行政機(jī)關(guān)的名義告知；二是認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在審查階段，由審查機(jī)構(gòu)審理后，以行政機(jī)關(guān)的名義告知。

《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定：“法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對(duì)書證的制作形式另有規(guī)定的從其規(guī)定。”第五十五條第二款規(guī)定，法庭從以下方面審查證據(jù)的合法性：“證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求。”因此行政規(guī)章對(duì)執(zhí)行告知程序的機(jī)構(gòu)和文書樣式進(jìn)行了明確規(guī)定的，是人民法院審查行政機(jī)關(guān)告知程序是否合法的重要依據(jù)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自部門規(guī)章的要求，正確履行告知程序。

從《行政處罰法》的法律條文層次以及要告知的內(nèi)容來看，調(diào)查機(jī)構(gòu)在初步形成處罰建議時(shí)，需要先行告知當(dāng)事人行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)和擬定的處罰建議以及當(dāng)事人享有的權(quán)利，因此，筆者認(rèn)為先行告知程序應(yīng)當(dāng)由調(diào)查機(jī)關(guān)在調(diào)查終結(jié)后，以行政機(jī)關(guān)的名義告知較為適合。

根據(jù)《行政處罰法》的要求，陳述申辯權(quán)、聽證權(quán)是行政管理相對(duì)人的合法權(quán)益，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在作出行政處罰決定前告知當(dāng)事人，讓當(dāng)事人充分維護(hù)自身的權(quán)益。行政機(jī)關(guān)告知程序是行政程序法律制度的一項(xiàng)重要內(nèi)容，告知的目的是為了給予當(dāng)事人主動(dòng)采取或者不采取一定行為和措施的機(jī)會(huì)，積極地行使自己法定的權(quán)利，履行相應(yīng)的義務(wù)以保護(hù)自己的合法權(quán)益。無論是聽取當(dāng)事人的陳述申辯程序，還是行政機(jī)關(guān)舉行的聽證程序，都屬于行政機(jī)關(guān)調(diào)查取證的范疇。因此，告知程序應(yīng)當(dāng)由調(diào)查機(jī)構(gòu)履行較為適合。

根據(jù)《稅務(wù)案件調(diào)查取證與處罰決定分開制度實(shí)施辦法》第四條規(guī)定“稅務(wù)機(jī)關(guān)的調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)稅務(wù)案件進(jìn)行調(diào)查取證后，對(duì)依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，應(yīng)及時(shí)提出處罰建議，制作《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》并送達(dá)當(dāng)事人。”因此稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)的告知應(yīng)當(dāng)由調(diào)查機(jī)構(gòu)履行告知義務(wù)。

稅務(wù)行政處罰案件查處的基本原則是查案的不審案、審案的不處理，實(shí)行調(diào)查、審理、決定三分離，如果將告知程序由審查機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，那么審查機(jī)構(gòu)不得不擔(dān)當(dāng)起案件的部分調(diào)查職責(zé)，這不符合三分離的原則。

根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，在行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定之前，只要當(dāng)事人提出意見，行政機(jī)關(guān)就必須聽取，并對(duì)其意見分別情況進(jìn)行處理，在調(diào)查取證階段，當(dāng)事人提出意見的，應(yīng)當(dāng)由調(diào)查機(jī)構(gòu)的人員聽取并制作筆錄；在審理階段，當(dāng)事人提出意見的應(yīng)當(dāng)由審理機(jī)構(gòu)人員聽取并制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)附卷，調(diào)查和審理階段取得的筆錄都是行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定的重要依據(jù)。

因此，調(diào)查機(jī)構(gòu)在調(diào)查取證后，對(duì)依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，在提出處罰建議時(shí)履行告知當(dāng)事人權(quán)利的告知義務(wù)，有利于充分保障當(dāng)事人陳述、申辯等權(quán)利。

（二）事后告知的途徑

事后告知是行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定時(shí)，應(yīng)向當(dāng)事人告知其依法享有的復(fù)議權(quán)和訴訟權(quán)，并告知復(fù)議和訴訟的期限和途徑。